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一、概念题

1． 绝对豁免论

【答案】绝对豁免论是一种最古老的国家豁免理论，兴盛于19世纪，代表人物有奥本海、戴赛等。该理论认为，一个国家，小论其行为的性质如何，在他国享有绝对的豁免，除非该国放弃其豁免权; 国家的豁兔权不仅体现在直接被诉的情况下，也包括涉及国家的间接诉讼; 在国家未自愿接受管辖的情况下，通过外交途径解决有关国家的民事争议。享有国家豁免的主体包括国家元首、国家本身、中央政府及各部、其他国家机构、国有公司或企业等。

2． 分割规则

【答案】分割规则（Depecage ）是指对于一个法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点，适用不同的法律的做法。早在中世纪就有学者主张有关违反合同的问题由履行地法支配，有关合同的其他问题由合同订立地法支配，就是这种规则的表现形式，这种做法目前有进一步发展的趋势。因为法律关系往往由不同的方面和环节构成，不同的部分和环节之间往往具有相对独立性，常常有自己的重心，一概要求所有方面受一个连结点指引的法律支配，具有机械性，因此分割规则相对增加连结点的数量，是冲突规范软化的一种有效方法。

3． “场所支配行为”

【答案】“场所支配行为”是国际私法中的一项冲突规则，由意大利法学家巴托鲁斯所创立。该原则认为法律行为方式应由行为地法来决定，只要某一行为符合行为地法的规定，那么世界各国都应承认它的合法性。时至今日，“场所支配行为”己为各国学说和立法普遍采纳。不过，有的国家认为它是强制性规则，必须绝对适用; 有的国家认为它是任意性规范，可以选择适用其他法律。“场所支配行为”原则是侵权行为适用行为地法原则的理论渊源。

4． 仲裁条款的独立性

【答案】仲裁条款的独立性是指在国际商事仲裁实践中，仲裁条款作为主合同的一个条款，尽管其依附于主合同，但其仍然可以与主合同的其他条款分离，独立于它所依附的主合同而存在。即仲裁条款不因主合同的无效、终止或被撤销而无效，也不因主合同的变更而受到影响。当主合同发生无效、终止、变更等情形时，合同的当事人依然可以依据合同中的仲裁条款向仲裁机构申请仲裁，由仲裁机构对他们之间的争议作出裁决。

5． 先决问题

【答案】先决问题（preliminary question）又称附带问题（incidental problem），是指一国法院

在处理国际私法的某一项争讼问题时，必须首先解决的另外一个问题。该争讼问题为“本问题”或“主要问题" （principal question）。

构成先决问题必须具备以下三个条件:①先决问题是一个国际私法上的问题; ②需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用，但不论该冲突规范和主要问题准据法所属国解决先决问题的冲突规范是否相同; ③法院地的法律和主要问题准据法所属国的法律在处理先决问题时有所不同，这里的法律包括冲突规范和实体规范及冲突法的有关制度，这种不同指的是在处理先决问题时存在不同的解决可能。

6． 领事代理

【答案】领事代理是在国际社会司法实践中普遍存在的一种对外国人的诉讼代理制度，指一个国家的驻外领事，可以依据有关国家的立法和国际公约的规定，在其管辖范围内的驻在国法院，依职权代表其派遣国国民包括法人参与有关的诉讼程序，以保护他们在驻在国的合法权益。《维也纳领事关系公约》承认了该项制度的合法性，我国是该公约的缔约国，因此外国人所属国的领事，可以依据该公约的有关规定和我国同有关国家签订的双边领事条约的规定，在我国法院代理其派遣国国民的诉讼行为，以保护派遣国国民（包括法人）的合法权益。

7． 布斯塔曼特法典

【答案】布斯塔曼特法典是国际私法统一化的标志性法典之一，即1928年第6届泛美会议在哈瓦那通过的《国际私法法典》，共计437条，对冲突规范作了全面系统的规定。它总结了拉丁美洲国家在国际私法方面的立法经验，以及这门科学在当时的研究成果，是一部全面的国际私法法典，在学术界很有参考价值。没有接受法典的国家也曾援用，对司法实践也具有一定的影响。

8． 属人管辖原则

【答案】属人管辖又称国籍管辖，是确定国际民事案件诉讼管辖权的一般原则之一，指国家对于具有本国国籍的人的管辖，不论有关的行为发生在何处。此外，这种管辖还扩大到国家对具有本国国籍的法人、航空器、船舶和外空发射物及其所载人员的管辖。基于属人管辖，国家不仅有权要求其境内的本国人服从它的立法、司法和行政管理，还可依法拒绝本国人的出境要求，对犯罪的本国人不采取驱逐出境措施并可拒绝引渡给外国进行审判和处罚。属人管辖原则是国家主权原则在国际民事案件诉讼管辖权问题上的体现。

二、论述题

9． 论国际私法理论中关于“财产权利”的冲突规则（冲突法方向）。

【答案】在国际私法理论中财产权利主要包括物权、权利财产、信托、知识产权等几个方面。

（1）关于物权的冲突规则

物之所在地法原则是对物权法律冲突依标的物所在地法解决的概括表述，它反映了物权关系与特定法律之问的规律性联系。这一冲突规则目前已成为世界各国解决物权冲突普遍接受的原则，

主要用于解决以下有关物权的法律冲突:①决定物权客体的范围; ②决定动产与不动产的识别; ③决定物权的内容和种类; ④决定物权的取得与变动; ⑤决定物权的保护方法。

某些有体物具有特殊性或者处于某种特殊状态之中，若通用物之所在地法或是不可能，或是不合理。各国通常将一些特殊情况作为物之所在地法原则的例外:①关于运输途中货物的物权变动; ②关于船舶和飞行器的物权变动; ③关于外国法人主体终止时的财产清算; ④关于国家豁免财产的所有权。对于这些特殊情况，各国又采用了不同的冲突规则。

我国《涉外民事关系法律适用法》第36条一第38条规定，不动产物权，适用不动产所在地法律。当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运输目的地法律。

（2）关于权利财产的冲突规则

权利财产（chose in action）在英美法中又称“无体财产”，是指可以作为所有权客体，并且可以被自由转让和支配的权利和利益的集合，通常包括可流通股票上权利、信托证券上权利、债券上权利、流通票据权利、可流通提单上权利、可流通专有权利等。

按照目前国际私法的实践与理论，关于涉外权利财产的争议均不适用物之所在地法，与其相关的冲突规则在英美法中较为发达，包括以下主要内容:

①对十股票权利或记名股权性证券的权利争议，多数国家的法律均认为应适用公司的属人法，按照不同国家的法律，既可以是公司设立登记地法，也可以是公司主要营业地法。而对于此类证券转让的争议，英国和美国的法律均认为应适用证券的登记地（即登记机构所在地）法。《涉外民事关系法律适用法》第39条规定，有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。

②对于债券和可转让债权财产的财产权争议，英国、美国和法国的法律认为应适用该债权“可以正当地获得清偿”的处所地法，“通常这就是债务人的居所地法”。而关于此类权利财产转让争议的冲突规则却比较复杂，美国的冲突法主张对其适用行为地法，英国学者则认为应当从债的准据法、行为地法和所谓“证券所在地法”中作出选择，美国法院的判例实际卜也支持了证券所在地法原则。

③涉外票据财产权的国际私法争议主要集中在票据上权利的法律冲突和票据转让的法律冲突两个方面。根据日内瓦《关于解决汇票和本票的法律冲突的公约》和相关规范的规定，票据上请求兑付权的争议适用付款地法，票据追索权的争议适用其责任签字人行为地法; 对于涉外票据的转让争议则适用每一背书签名地国家的法律，但各个背书均具有独立的效力。日内瓦公约还对票据行为能力、票据行为方式、票据义务的履行等方面的冲突提供了可以借鉴的规则。从实践来看，许多国家对于票据上权利和票据转让的冲突规则较之日内瓦公约的规定要更为复杂。

（3）关于信托财产权的冲突规则

信托是指委托人将其财产附有信托意图交付于受托人（Trustee ）所有，并使信托受益人依法享有信托财产上利益或受益请求权的制度。信托法是英美法中特有的制度，在大陆法中并没有与