2016年南昌大学法学院国际私法(同等学力加试)复试笔试最后押题五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 连结点
【答案】连结点（Connecting factor）又称连结因素，是冲突规范的“系属”中一个非常重要的组成部分，是把特定的民事关系或法律问题和某国法律连结起来的纽带或标志，是冲突规范借以确定国际民商事关系应当适用什么法律的根据。其法律意义表现在两个方面:①从形式上看，连结点是把冲突规范中范围所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带和桥梁（媒介）; ②从实质上看，连结点又反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质联系或隶属关系，表明某种法律关系应受一定国家法律的支配。
国际私法上比较常见的连结点有:国籍、住所或惯常居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、当事人的合意选择、与案件或民事关系有最密切联系的国家（或地区）等。
2． 《代理法律适用公约》
【答案】《代理法律适用公约》是海牙国际私法会议于1978年通过的一个目的在于统一代理冲突法的国际公约，主要适用于具有国际性质的商业代理行为。该公约对于代理人与本人的关系、本人与第三人的关系以及代理人与第三人的关系的准据法均作了明确规定，并规定了与该公约的适用相关的一些基本问题，倾向于实体法的指定，不接受反致制度。
3． 最后裁决
【答案】最后裁决是国际商事仲裁裁决的类别之一，指最终处理当事人之间一项或多项争议问题的仲裁裁决。最后裁决的作出意味着整个仲裁程序即告终结，仲裁员己履行完职责，他们对己裁决案件中的争议问题不再享有任何管辖权，仲裁庭与当事人之间在仲裁进行期间存在的特别关系已终止。
4． 司法拒绝
【答案】司法拒绝是在国际民事诉讼领域与司法协助并存的一种制度，指国际司法协助的被请求国在解决国际民事法律争议过程中，基于本国社会经济利益方面的考虑，或者是由于对内国公共秩序的关心，或者是因为对外国司法程序的不信任，或者是因为违反委托内国法院进行司法协助所必需的程序等多方面的原因，而在有关涉及国际司法协助的国内立法和国际条约中规定的拒绝给予司法协助的制度。根据各国国内立法和各有关国际条约的规定，被请求国在遇到规定情况之一时可以拒绝执行外国法院的有关委托。
5． 反致
【答案】反致是在适用冲突规范选择准据法的过程中常遇到的基本问题之一，有广义和狭义
之分。广义的反致包括狭义的反致、转致、间接反致和外国法院说。狭义的反致是指对于某一国际私法案件，法院按照本国的冲突规范本应适用外国法，而该外国法中的冲突规范指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法，这种反致又叫做“一级反致”、“直接反致”。
6． 准据法
【答案】准据法（applicable law，lex causae）是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。准据法具有如下特点:①准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法; ②准据法必须是经过冲突规范指定以后确定的实体法; ③准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结合具体的案情事实才能确定; ④准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的“法”，即具体的实体法规则或法律文件。
7． 领事代理
【答案】领事代理是在国际社会司法实践中普遍存在的一种对外国人的诉讼代理制度，指一个国家的驻外领事，可以依据有关国家的立法和国际公约的规定，在其管辖范围内的驻在国法院，依职权代表其派遣国国民包括法人参与有关的诉讼程序，以保护他们在驻在国的合法权益。《维也纳领事关系公约》承认了该项制度的合法性，我国是该公约的缔约国，因此外国人所属国的领事，可以依据该公约的有关规定和我国同有关国家签订的双边领事条约的规定，在我国法院代理其派遣国国民的诉讼行为，以保护派遣国国民（包括法人）的合法权益。
8． 光船租赁合同
【答案】光船租赁合同是国际海上货物运输租船合同的形式之一，指船舶所有人保留船舶所有权，而将船舶的占有权移转给租船人，由租船人雇用船长、船员来管理船舶的一种合同。从法律性质来说，光船租赁合同与航次租船合同和定期租船合同有所不同，航次租船合同和定期租船合同都是运输合同，但光船租赁合同属于财产租赁合同，而不是运输合同。在海运业务中，通常都是采用航次租船或定期租船的方式进行运输，采用光船租赁的情况较少。
二、论述题
9． 在下列情况下，被约定的法院不可以拒绝行使管辖权:a. 如一力一当事人的住所、惯常居住地、或营业地位于被约定的瑞士法院所在的省内; 不如依照本法典，瑞十法律适用于有关的争议。”“第六条金钱请求的诉讼中，被告就案件实体问题进行答辩而不对法院的管辖权提出异议的，向其提起诉讼的那个法院应享有管辖权，除非该法院按照第五条第三款的规定拒绝行使管辖权。”
【答案】题中瑞士《国际私法典》的两项规定了瑞士确立国际民事案件诉讼管辖权的两项原则一一协议管辖原则和推定管辖原则的适用及其限制。
（1）协议管辖
协议管辖又称约定管辖、合意管辖，是确定国际民事案件诉讼管辖权的一般原则之一，指双方当事人出于方便考虑，在不违背内国专属管辖的前提下，以协商一致的方式来确定管辖法院。
协议管辖原则是目前国际社会普遍承认和采用的一项国际民事案件诉讼管辖权原则，瑞士《国际私法典》也以立法的形式确认了协议管辖的效力。同时，与各国的立法实践相类似，该法也对协议管辖的适用作出了限制:
①该法承认的协议管辖仅适用于:“一项特定法律关系的、与金钱请求有关的、现存的或将来的争议”。
②当事人合意选择管辖法院的意思表示形式限于“能以文本方式证明约定条款的电报、电传、传真，或其他书面通讯方式。”
③管辖法院的限制。该法赋予了法院特殊的权利一一拒绝行使管辖权以排除协议管辖的效力，但同时规定了在符合特定条件的情况下，被选择的法院不可以拒绝行使管辖权。这是不同于许多国家的独特规定，在尊重当事人意思自治的同时，也考虑国家司法制度的特殊性。
（2）推定管辖
推定管辖又称默示协议管辖、应诉管辖，是确定国际民事案件诉讼管辖权的一般原则之一，指双方当事人之间既无独立的管辖权协议，合同中又无选择法院条款，也无任何口头承诺，只是当事人一方在一国法院起诉时，另一方对该国法院行使管辖权不提出异议，或是无条件的应诉，或是在该法院提出反诉。这都表示当事人已经默示受该国法院的管辖。
并非所有的国家均承认推定管辖的效力，我国《民事诉讼法》在2012年修改前对应诉管辖也有明确规定（旧法第242条），但2012年通过、2013年1月1日起实行的《民事诉讼法修正案》己删除该规定。根据瑞士《国际私法典》，推定管辖应满足如下条件:
①推定管辖仅适用于金钱诉讼中，且当事人无管辖协议。
②被告对原告确定起诉的人民法院的管辖不提出异议，并应诉答辩的。
③该法规定的推定管辖的特殊情况在于推定管辖的成立必须在被推定具有管辖权的法院未拒绝管辖的情况下。
10．论国际私法理论中关于“财产权利”的冲突规则（冲突法方向）。
【答案】在国际私法理论中财产权利主要包括物权、权利财产、信托、知识产权等几个方面。
（1）关于物权的冲突规则
物之所在地法原则是对物权法律冲突依标的物所在地法解决的概括表述，它反映了物权关系与特定法律之问的规律性联系。这一冲突规则目前已成为世界各国解决物权冲突普遍接受的原则，主要用于解决以下有关物权的法律冲突:①决定物权客体的范围; ②决定动产与不动产的识别; ③决定物权的内容和种类; ④决定物权的取得与变动; ⑤决定物权的保护方法。
某些有体物具有特殊性或者处于某种特殊状态之中，若通用物之所在地法或是不可能，或是不合理。各国通常将一些特殊情况作为物之所在地法原则的例外:①关于运输途中货物的物权变动; ②关于船舶和飞行器的物权变动; ③关于外国法人主体终止时的财产清算; ④关于国家豁免财产的所有权。对于这些特殊情况，各国又采用了不同的冲突规则。
我国《涉外民事关系法律适用法》第36条一第38条规定，不动产物权，适用不动产所在地法律。当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产