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一、简答题

1． 简述查封、扣押的特点和原则。

【答案】（1）概念分析

①查封，是指人民法院将执行标的物加贴封条就地或异地予以封存，禁止被执行人转移处分的一种执行措施。

②扣押，是指人民法院将执行标的物运送到指定的场所，使被执行人不能占有、使用和处分的执行措施。

（2）查封和扣押的特点

查封和扣押具有以下三个特点：

①查封、扣押是为拍卖和变卖做准备的临时性、控制性的执行措施。

②查封、扣押的实质在于限制被执行人对执行标的物的处分权。

③查封、扣押解除了被执行人对执行标的物的占有。

（3）查封、扣押的一般原则

①公示原则。执行法院在对被执行人的财产采取查封、扣押措施时，应当根据该财产的属性，按照法律规定的方法将查封、扣押的情形公之于众，以使被执行人、案外人以及其他执行法院和执法机关知晓查封、扣押的事实。

②价值相当原则。查封、扣押、冻结被执行人的财产，以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限，不得明显超标的额查封、扣押、冻结。

③禁止重复查封、扣押原则。执行法院依法对被执行人的财产查封、扣押后，任何单位包括其他法院不得对该执行标的物在进行查封、扣押，否则后来的查封、扣押行为无效。

④查封、扣押财产豁免原则。执行法院对被执行人酌定某些特定财产不得采取查封、扣押措施。

2． 简述上诉必须具备的条件。

【答案】上诉是指当事人不服第一审法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上级法院撤销或变更该裁判的诉讼行为。民事案件提起上诉需具备以下几项条件：

（1）提起上诉的主体必须合格

①第一审程序中的原告、被告、共同诉讼人、有独立请求权的第三人，由于对诉讼标的具有实体上的权利或义务而享有上诉权，可以作为上诉人。

②经第一审法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人因对诉讼标的负有义务而享有上诉权。

③双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。

④无民事行为能力、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉。

⑤委托代理人代为提起上诉，必须经过当事人的特别授权。

（2）提起上诉的客体必须是依法允许上诉的裁判

①允许上诉的裁判必须是未生效的一审裁判，包括：

a. 地方各级人民法院的第一审民事判决，不予受理、驳回起诉和对管辖权异议的裁定；

b. 地方各级人民法院对上一级人民法院发回重审的案件进行审理后所作的判决和驳回起诉的裁定；

c. 地方各级人民法院按照第一审程序再审所作的判决和驳回起诉的裁定。

②对于下列民事裁判，当事人不得提出上诉：

a. 最高人民法院的判决和裁定；

b. 第二审人民法院的判决和裁定；

c. 人民法院按照第二审程序进行再审所作的判决和裁定；

d. 基层人民法院按照特别程序、督促程序、公示催告程序及小额诉讼程序审理案件所作的判决和裁定。

（3）必须在法定的期限内上诉

①当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

②当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

③上诉期届满，当事人没有提出上诉的，第一审裁判即发生法律效力。

（4）必须提交上诉状

上诉不能采用口头方式，必须向人民法院提交上诉状。

只有同时具备以上四个条件，上诉才能成立，才能引起第二审程序的发生。此外，当事人还应依法交纳上诉案件诉讼费用。

3． 简述导致诉讼终结的情形。

【答案】（1）诉讼终结的概念

诉讼终结，是指在诉讼进行过程中，由于一方当事人死亡，致使本案诉讼程序的继续进行己无可能或已无必要时，由受诉人民法院据此裁定结束本案诉讼程序的一种制度。

（2）诉讼终结的具体适用情形

①原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的;

②被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的;

③离婚案件一方当事人死亡的;

④追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。

终结诉讼的裁定一经作出，立即发生法律效力，当事人既不得提起上诉，也不得申请复议。终结诉讼的裁定的效力，仅仅表现为结束本案诉讼程序，对于案件中涉及的实体争议问题，不能作出任何处理。因此，在终结诉讼的裁定中不得同时确定死亡一方当事人财产（遗产）的法律归属。

4． 简述诉讼代理人的特点。

【答案】所谓诉讼代理人，是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人。代理人实施诉讼行为的权限，称为诉讼代理权。诉讼代理人有以下几个特点:

（1）有诉讼行为能力。具有诉讼行为能力，是担任诉讼代理人最基本的条件。

（2）以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动。

（3）在代理权限范围内实施诉讼行为。诉讼代理人只有在代理权限范围内实施诉讼行为，才能与被代理人本人的诉讼行为具有同等效力。否则，诉讼代理人超过代理权限实施的诉讼行为无效。

（4）诉讼代理的法律后果由被代理人承担。诉讼代理行为只要未超越诉讼的代理权限，其法律后果均应由被代理人承担，而非由诉讼代理人承担。

（5）同一诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人，也不能在担任一方当事人的诉讼代理人的同时又是该诉讼的对方当事人。诉讼代理人代理当事人诉讼的目的是维护被代理人的合法权益。由于双方当事人在诉讼中处于利害冲突状态，因此法律禁止双方代理。

5． 简述民事诉讼中公开审判制度的内容。

【答案】（1）公开审判制度的概念

公开审判制度，是指人民法院审理民事案件，除法律规定的个别情况外，应当向社会和群众公开的制度。向社会公开，是指允许新闻记者对庭审过程作采访，允许其对案件审理过程作报道，

将案件向社会披露。向群众公开，是指允许群众旁听案件审判过程（主要是庭审过程和宣判过程）。

（2）公开审判制度的意义

①有利于促进和保障司法公正。公开审判将案件的审判活动置于公众的监督之下，增强了审判活动的透明度，是防止司法专断和擅断，发现和消除司法不公的重要技术性措施。

②有利于增强司法裁判的公信力。公开审判不仅能提高审判的公正性，而且能使这种公正性更加充分地显现出来，从制度和程序上为当事人接受司法裁判构建了心理基础，因而可以提升司法裁判的公信力。

③有利于促使当事人和其他诉讼参与人正确行使诉讼权利，履行诉讼义务。

④有利于进行法制宣传教育。