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一、名词解释

1． 法定代表人

【答案】法人的主要负责人是法人的法定代表人。我国《民法通则》第38条规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。依据我国《公司法》第13条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。在我国现行民事立法中，只有法定代表人可以代表法人对外进行民事活动或代表法人进行诉讼。

2． 动产与不动产

【答案】以物是否能移动并且移动是否损害其价值为标准，可将物分为动产和不动产。《物权法》使用了不动产和动产的概念。动产是指能够移动而不损害其价值或用途的物。此外，在法律上各种可以支配控制的自然力，在J 险质上也应认定为动产。某些物在性质上能够移动，但因价值较高，且在交易习惯上转让程序较为慎重，在法律上亦具有不动产的某些特征，在学理上称为“准不动产”，例如船舶及民用航空器等。不动产是指不能移动或者移动会损害其用途或者价值的物。不动产主要指土地及土地上的定着物。

3． 复代理

【答案】根据代理权来源的不同，可以将代理权划分为本代理和复代理。复代理，又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该他人称为复代理人，其代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。代理人选择他人担任复代理人的权力，称为复任权，是代理权的一项内容。

4． 既得权与期待权

【答案】以民事权利是否已经取得为标准，民事权利可分为既得权与期待权。既得权，是指权利人已经取得而可以实现的权利。期待权，是指将来可能取得的权利，如民事行为中附条件或者附期限的权利、继承开始前继承人的权利、保险事故发生前保险合同的被保险人或者受益人的权利等。

二者的区别在于是否己经完全具备权利的成立要件。既得权是己经具备权利取得的全部要件，从而被当事人实际享有的权利; 而期待权是仅具备权利取得的部分要件，须等到其余要件具备时才能实际发生的权利。

二、简答题

5． 在确定遗产范围时，应注意哪些财产不能作为遗产?

【答案】在确定遗产范围时，以下财产不能作为遗产继承:

（1）共有财产中属于其他人的财产

与被继承人生前共有的财产主要有:夫妻共有财产、家庭共有财产和合伙共有财产。在确定遗产的范围时，应将遗产与其他成员的个人财产区别开来，不能把共有财产中属于其他成员的个人财产当作遗产进行分配。

（2）承包权

在确定承包权是否属于遗产范围时，应区别承包权与承包收入。承包收入可以作为遗产继承，但承包权不可以作为遗产。

（3）使用权

使用权是指公民个人为实现一定经济目的依法使用国家、集体的土地等自然资源的权利。公民生前占有、使用属于国家或集体所有的土地、山地等，如自留地、自留山、宅基地等，不能作为遗产继承。

（4）房屋租赁权

房屋租赁权是指承租人与出租人双方由于签订房屋租赁合同而产生的承租人的房屋承租权。这种权利专属于合同当事人，不属于遗产范围，不能继承。如无特别规定或约定，承租人死亡时，合同即终止。

（5）复员、转业军人的资助金、复员费、转业费、医疗费

复员、转业军人从部队领回的资助金、复员费、转业费、医疗费，归复员、转业军人所有，一般不能作为家庭共有财产处理。复员、转业军人死亡时，上述费用尚存的应作为遗产转移给继承人。但如果上述费用己经全部用于家庭的共同生活，则不再作为遗产处理。

（6）抚恤金、保险金

职工因公死亡、革命军人牺牲或病故、公民因交通事故或其他事故死亡时，国家机关按照有关法律规定，给予死者家属的抚恤金和其他生活补助费，则是国家对死者家属的关怀和帮助，不是死者的遗产。

6． 简述过错责任原则与无过错责任原则的含义及区别。

【答案】（1）过错责任原则的含义

过错责任原则，又称过失责任原则，是指以行为人的过错作为归责根据的原则。过错责任原则包含以下几层含义:

①它以行为人的过错作为责任的构成要件，行为人具有故意或者过失才可能承担侵权责任。②它以行为人的过错程度作为确定责任形式、责任范围的依据。

过错推定是指在某些侵权行为的构成中，法律推定行为人实施该行为时具有过错。这些侵权行为的归责原则仍属于过错责任原则，即构成要件中要求行为人的过错。

（2）无过错责任原则的含义无过错责任原则，又称无过失责任原则，是指不问行为人主观是

否有过错，只要有侵权行为、损害后果以及二者之间存在因果关系，就应承担民事责任的归责原则。无过错责任原则包括以下几层含义:

①无过错责任原则不以行为人的过错为构成要件，行为人不能通过证明自己没有过错来免责; ②无过错责任原则的适用必须有法律的明确规定;

③在无过错责任原则下，仍然存在免责事由。

（3）二者的区别

①过错责任以行为人的过错作为责任的构成要件，无过错责任原则不以行为人的过错为构成要件，行为人则不能通过证明自己没有过错来免责。

②过错责任原则属于一般条款，在法律无特别规定的情况下，就可以适用。无过错责任原则不同，单单有归责原则本身的规定尚不足以使无过错原则得到适用，其适用还必须有其他具体条文的明确规定。

7． 简述代理权行使的一般规则。

【答案】代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。代理权是确定代理人代理行为的实施和代理行为法律效果归属的依据，也是表明代理人是否具有以被代理人的名义向第三人为意思表示或者接受意思表示的资格。其性质为独立的一种法律资格。

（1）代理权行使的要求

①亲自行使代理权

被代理人之所以委托特定的代理人为自己服务，是基于对该代理人知识、技能、信用的信赖。因此，代理人必须亲自实施代理行为，才合乎被代理人的愿望。除非经被代理人同意或有小得已的事由发生，不得将代理事务转委托他人处理。

②谨慎、勤勉、忠实地行使代理权

a. 代理人行使代理权，应从被代理人的利益出发，谨慎、勤勉、忠实地处理好被代理人的事务，以增进被代理人的福利。

b. 代理人应向被代理人忠实报告处理代理事务的一切重要情况，在代理事务处理完毕后，代理人还应向被代理人报告执行任务的经过和结果，并提交必要的文件材料。

c. 代理人在执行代理事务过程中，应尽保密义务，对于其知晓的被代理人的个人秘密和商业秘密，不得向外界泄露，或利用它们同被代理人进行不正当竞争。

（2）代理权行使的限制

①自己代理之限制

由于交易皆是以对方利益为代价追求自身利益的最大化，在自己代理之场合，很难避免代理人为自己的利益牺牲被代理人利益的情况。因此，自己代理，除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追认，法律不予承认。

②双方代理之限制

在交易中，当事人双方的利益总是互相冲突的，通过讨价还价，才能使双方的利益达到平衡。