2016年长春工业大学人文学院704法学理论之《法理学》考研强化班模拟试题及答案
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一、名词解释
1． 法律推理（
【答案】法律推理是指法律人将逻辑运用于处理案件过程的思维形式。法律推理的过程总体上可以分为:①寻找可以适用的法律沸{源; ②分析可以适用的法律渊源，从中确定可适用于本案的法律规则或法律原则并将可适用的各法律规范整合到一个统一的原则下; ③分析、研究依据法律可以认定的事实; ④将相关法律规范适用于本案事实，以确定由事实引起的权利和义务，处理案件。即法律推理就是前提到结论的过程。
2． 对世权利与对人权利
【答案】（1）对世权利与对人权利的概念
这是依民事权利的效力所及相对人的范围为标准而划分的。
①绝对权是权利效力所及相对人为不特定人的权利。绝对权的义务人是权利人之外的一切人，故又称“对世权”。物权、人身权利等均属绝对权。
②相对权是权利效力所及相对人为特定的人的权利，故又称“对人权”。债权就是典型的相对权。
（2）对世权利与对人权利的区别
①权利实现的方式不同。绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现，并可以对抗不特定人的权利。相对权，是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定的人的权利。
②权利内容之法律上之力所对抗之人范围不同。绝对权为对抗一般人之权利，而相对权为对抗特定人之权利。
③权利适用领域不同。绝对权指对于一般人请求不作为的权利，如人格权、身份权、物权等。相对权指对于特定人请求其为一定行为的权利，如债权。
3． 法律职业
【答案】法律职业是指以律师、法官、检察官为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。从狭义上说，法律职业主要包括律师、法官、检察官三种具体的职业。从广义上说，法律职业，还可包括在立法机关、政府机关和企事业组织等从事法务工作的人员，也包括司法辅助人员。
4． 新法优于旧法
【答案】新法优于旧法是解决法的效力冲突的原则之一，是指新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。这只有处于同一位阶的法律才能适用，就是说，新法不能优于比其位阶高的法的效力。
二、简答题
5． 中国特色社会主义法律体系的基本框架。
【答案】根据全国人大常委会对中国特色社会主义法律体系的目标设计，中国特色社会主义法律体系可划分为七个主要的法律部门:
（1）宪法及宪法相关法
在中国特色社会主义法律体系中，宪法是根本大法，是国家活动的总章程。宪法及宪法相关法是我国法律体系的主导法律部门，它是规定我国社会制度、国家制度、公民的基本权利和义务及国家机关的组织与活动原则等方面的法律规范的总和。它规定国家和社会生活的根本问题，不仅反映了我国社会主义法律的本质和基本原则，而且确立了各项法律的基本原则。
（2）民法商法
①民法商法是规范社会民事和商事活动的基础性法律。我国采取的是民商合一的立法模式。民法是指调整作为平等主体的公民与公民之间、法人与法人之间、公民与法人之间的财产关系和调整公民人身关系的法律规范的总和。世界上大多数国家以一部较完整的民法典作为民法法律部门的轴心法律规范，而我国目前尚无一部较完整的民法典，只以一部《中华人民共和国民法通则》为轴心法律规范。
②商法是民法中的一个特殊部分，是在民法基本原则的基础上，适应现代商事交易迅速便捷的需要发展起来的。商法是调整公民、法人之间的商事关系和商事行为的法律规范的总和。
（3）行政法
行政法是调整有关国家行政管理活动的法律规范的总和。它包括有关行政管理主体、行政行为、行政程序、行政监察与监督以及国家公务员制度等方面的法律规范。行政法涉及的范围很广，包括国防、外交、人事、民政、公安、国家安全、民族、宗教、侨务、教育、科学技术、文化体育卫生、城市建设、环境保护等行政管理方面的法律。
（4）经济法
经济法是指调整国家从社会整体利益出发对经济活动实行干预、管理或调控所产生的社会经济关系的法律规范的总和。经济法主要包含两个部分，一是创造平等竞争环境、维护市场秩序方面的法律，主要是反垄断、反不正当竞争、反倾销和反补贴等方面的法律; 二是国家宏观调控和经济管理方面的法律，主要是有关财政、税务、金融、审计、统计、物价、技术监督、工商管理、对外贸易和经济合作等方面的法律。
（5）社会法
社会法是调整有关劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总和，它主要是保障劳动者、失业者、丧失劳动能力的人和其他需要扶助的人的权益的法律。社会法的目的在于从社会
整体利益出发，对上述各种人的权益实行必需的、切实的保障。它包括劳动用工、工资福利、职业安全卫生、社会保险、社会救济、特殊保障等方面的法律。
（6）刑法
刑法是规定犯罪、刑事责仟和刑罚的法律规范的总和。刑法所调整的是因犯罪而产生的社会关系。刑法所采用的调整方法是最严厉的一种法律制裁方法即刑罚的方法。它在个人或单位的行为严重危害社会、触犯刑事法律的情况下，实施刑事处罚。刑法执行着保护社会和保卫人民的功能，承担惩治各种刑事犯罪，维护社会正常秩序，保护国家利益、集体利益以及公民各项合法权益的重要任务。
（7）诉讼与非诉讼程序法
诉讼与非诉讼程序法是调整因诉讼活动和非诉讼活动而产生的社会关系的法律规范的总和。它包括民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼和仲裁等方面的法律。这方面的法律不仅是实体法的实现形式和内部生命力的表现，而且是人民权利实现的最重要保障，其目的在于保证实体法的公正实施。
在我国的法律体系中，还有一个国际法的问题。国际法不是一个独立的法律部门，而是体现在以上各法律部门之中。国际法主要表现为国际条约和国际惯例。
6． 执法与司法的区别有哪些?
【答案】（1）执法与司法的含义
①执法是指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动。
②司法是指国家司法机关依据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。
（2）执法与司法的区别
①专属性不同。
a. 执法主体虽然具有特定性，只有行政机关及其公职人员、法律或法规授权的组织及其工作人员，但是在法律法规授权的范围内，行政机关可以将部分职权委托组织和个人。
b. 司法权是一种专有权，具有专属性。这项权力只能由国家司法机关及其司法人员行使，其他任何国家机关、社会组织和个人都不能行使此项权力。在我国，司法权专属于人民法院和人民检察院。
②主动性不同。
a. 执法行为具有主动性。执法是行政机关的法定职责，因此，行政机关在执法中，一般都采取积极主动的行动去履行职责，保证法律的贯彻实施，而不需要行政相对人的意思表示。
b. 司法是被动性的活动。在民事诉讼和行政诉讼中，司法奉行的是不告不理，在刑事诉讼程序中，司法往往也是被动的介入其中。
③专业性不同。
a. 执法要求执法机关在行使职权时，必须要严格依法行政，其本身对于专业化的要求不高。 b. 司法是司法机关运用法律处理案件的专门活动，它需要专业的判断，这就要求司法人员必