当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 法律解释与学理解释

【答案】（1）法律解释是指一定的人或组织对法律规定含义的说明。法律解释既是人们日常法律实践的重要组成部分，又是法律实施的一个重要前提。从我国法律的实际运行过程看，我国法律的正式解释大体上可以分为立法解释、行政解释和司法解释。法律解释具有以下几个特点:①法律解释是对具有法律效力的规范性法律文件的说明; ②法律解释的主体这里特指享有法定法律解释权的人或组织; ③法律解释从性质上看是一种创造性的活动，是立法活动的继续; ④法律解释通常是在法的实施过程中进行的。

（2）学理解释，又称非正式解释，一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。这种解释是学术性或常识性的，不被作为执行法律的依据。虽然如此，非正式解释在法律适用、法学研究、法学教育、法制宣传以及法律发展方面还是有着很重要的意义。

（3）学理解释是法律解释的一种。法律解释可以根据不同的标准分为正式解释与非正式解释。正式解释是指由有权解释法律的国家机关对法律所作的解释，又称“有权解释”，是“非正式解释”的对称。这种解释具有法律效力。正式解释又可分为立法解释，司法解释，行政解释。由此可见，学理解释是法律解释的一种。

2． 法治

【答案】法治即法律的统治，是指任何一个人或组织都应接受法律的统治，无人可凌驾于法律之上，法律具有最高的权威。亚里士多德曾经将法治定义为，“己成立的法律获得普遍的服从，而大家服从的法律又应该本身是制订得良好的法律”。这个定义在形式意义上对法治作了经典性的表述。如果从实质意义来看，法治即“法的统治”，它是以民主为前提，以严格依法办事为核心，以确保权力正当运行为重点的社会管理机制、社会活动方式和社会秩序。

3． 准用性规则

【答案】准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。即法律规范没有直接规定具体的、明确的规则内容，而是规定当法定的情况出现时，准许参照、援用其他有关法律规范。如诉讼法中规定:诉讼程序有的可参照第一审程序的规定即为准用性规则。准用性规则实际上不是确定性规则，是规定行为规则的某一部分须参照、援用其他法律规范才能实施的法律规范。

4． 法律发展

【答案】法律发展，是指与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。法律发展更关注法律制度在当下所发生的以及面向未来所可能发生的动态的进步过程。

二、简答题

5． 在法律上如何理解自由?

【答案】（1）自由的定义

自由，是指从约束中解放出来，或者是一种不受约束的状态。

（2）法律上的自由

与哲学、政治学和社会学不同，从法学上讨论自由，其所指涉的是人的行为与法律的关系。在法律调整的条件下，由于人们的政治自由以及社会生活中的各种自由获得了法律的表现形式，“在这些规范中自由获得了一种与个人无关的、理论的、不取决于个别人的任性的存在”。因此，法学（或法律）上自由的含义在于:自由是法律上的权利，其边界就是不能从事法律所禁止的行为。

18世纪法国的著名思想家孟德斯鸡说道:自由并不是愿意做什么就做什么，“在一个有法律的社会里，自由仅仅是:一个人能够做他应该做的事情，而不被强迫做他不应该做的事情”。“自由是做法律所许可的一切事情的权利; 如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因为其他的人也同样会有这个权利”。

6． 道义责任论与社会责任论有什么不同之处?

【答案】道义责任与社会责任都是对法律责任的本质问题所提出的不同理论，但两者有很大差别:

（1）道义责任论是以哲学和伦理学上的非决定论即自由意志论为理论基础的。它假定人的意志是自由的，人有控制自己行为的能力，有自觉行为和行使自由选择的能力。由此推定，违法者应对自己出于自由意志而做出的违法行为负责，应该受到道义上的责难。对违法者的道义责难就是法律责任的本质所在。

（2）社会责任论是以哲学和伦理学上的决定论为理论基础的。它假定一切事物（包括人的行为）都有其规律性、必然性和因果制约性。由此推断，违法行为的发生不是由行为者自由的意志，而是由客观条件决定的。因而只能根据行为人的行为环境和行为的社会危险性来确定法律责任的有无和轻重。确定和追究法律责任，一方面是为了维护社会秩序和社会存在; 另一力一面是为了使违法者适应社会生活和再社会化，这就是法律责任的本质。

（3）道义责仟论正确地揭示了行为的主观因素的作用，却忽视了社会环境对行为的方式的巨大影响; 社会责任论正确揭示了行为发生受制于一定的客观条件，却忽视了行为人主观因素的重要作用。

（4）从历史哲学和法律哲学的角度上看，道义责任论所理解的个人，是一种脱离了特定社会关系和社会环境的孤立的个人; 社会责任论则完全否认了个人在社会整体面前的相对独立性和主观能动性。

三、论述题

7． 论述制裁责任和补偿责任的区别。

【答案】惩罚即法律制裁，是国家通过强制对责任主体的人身、财产和精神实施制裁的责任方式。补偿是通过国家强制力或当事人要求由责任主体以作为或不作为形式弥补或赔偿所造成损失的责任方式。制裁责任与补偿责任的区别主要表现在以下几个方面:

（i ）实现载体不同。法律制裁是最严厉的法律责任方式，主要针对人身进行，国家使用强制力对责任主体的人身、精神施加痛苦，同时也可以通过限制或剥夺财产来实现对行为人的制裁; 补偿的方式除了对不法行为的否定、精神慰藉外，主要为财产上的赔偿、补偿。

（2）与责任人精神的关系小同。补偿一般不是有意识地涉及到责任人的精神，而制裁，法律在主观上有意识地要造成责任人精神的痛苦。

（3）成立的基础不同。补偿成立的基础是以损害后果为主的，至于主观过错的恶性程度是次要的，而制裁的认定基础是主观过错，制裁虽然也考虑客观损害，但其考虑的目的是为了确定主观过错恶性程度。

（4）评价标准的道德因素差异。补偿的评价标准以事实评价为主，制裁的评价标准带有明显的、浓厚的道德评价色彩。

（5）承担责任的具体形式不同。制裁分为民事制裁、行政制裁、刑事制裁和违宪制裁。具体形式可以表现为警告、罚款、无期徒刑、死刑、罚金、罢免等方式。而补偿包括民事赔偿和国家赔偿，具体形式表现为停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理、重作、更换、赔偿损失、消除影响、恢复名誉等。

8． 论述基本权利中“基本”的含义

【答案】基本权利中的“基本”有如下六方面含义:

（1）基本权利对人的不可缺乏性

人所以成其为人，原因就在于人是把生命与权利融为一体的动物。离开了后者，人可能连动物都不如。基本权利正是这样一些表明一个人不依附另一个人而与他人具有同等人格与尊严的使人得以自立的权利。它是人被获准掌握的并被社会用制度保障普遍认可的区别于动物的标准，它的法定化对任何人都是不可缺的。没有基本权利，人将不成其为人。

（2）基本权利的不可取代性

被视为基本权利的权利，每一项都代表着人参与社会生活深度和广度的一个方面，将人从任何一种社会关系中隔离出去，都预示着人的不完整。人参与某种社会关系时被承认的主体价值不能替代参与另一种社会关系时的主体价值。基本权利中的每个单项，都不能用另一个单项来替换。

（3）基本权利的不可转让性

基本权利的不可取代性，对国家而言，它要求国家不得随意更改公民所享基本权利的种类; 对公民个人而言的，它要求公民在基本权利面前约束自己的任性，通过自律以珍惜基本权利。公民既不能放弃基本权利，也不能把基本权利转借于他人。

（4）基本权利的稳定性

基本权利的绝大多数种类是按时间效力划分出来的永久权和不直接对应义务的绝对权。它与