2018年云南民族大学法学院826民法与商法(包括民法学与商法学)之商法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、简答题
1． 简述建立证券发行信息公开制度的意义。
【答案】证券发行信息公开，是指证券发行人按照法律、行政法规的规定，在证券公开发行前，公告公开发行募集文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅的制度。建立证券发行信息公开制度的意义在于:
（1）有利于投资者作出正确的投资选择。
通过对发行公司的资信、资产负债情况及经营状况的公开，投资者可以全面了解，从而决定是否投资以及投资多少。
（2）保证所有投资者有均等获得信息的权利。
一切对投资者进行投资判断有重大影响的信息予以公开，有助于解决信息不对称的问题，防止操纵市场、内幕交易等不公平现象的发生。
（3）有利于规范发行公司的行为。
信息的公开，可使发行公司受到公众的监督，从而保证发行公司在规范的轨道上运行。
2． 试论公司法中的有限责任原则。
【答案】公司法中的有限责任原则是指股东仅以其认缴的出资额或认购的股份为限，对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。股东不对公司的债务直接承担责任。现代各国基本都将有限责任原则确立为公司法的基本原则。
（1）有限责任原则的确立，有利于促进股东采取公司的组织形式进行交易的积极性，合理保障了股东的财产安全，使公司易于吸纳社会闲散资金，保证公司资本充足，加快市场经济的发展。
（2）公司有限责任的例外是“法人人格否认制度”。如果股东利用公司的法人资格和股东的有限责任逃避债务，损害债权人利益的，就会产生揭开公司而纱的法律后果，由股东对公司的债务百接承扣责任，并以此作为有限责任原则的例外与补充。
3． 试述我国设立基金管理公司须具备的条件。
【答案】我国基金管理人须由基金管理公司充任。申请设立基金管理公司，必须经中国证监会审查批准。未经批准的，属于非法设立或者非法从事基金管理业务，应按照规定予以取缔和处罚。设立基金管理公司须具备的条件包括:
（1）有符合《证券投资基金法》和《公司法》规定的章程;
（2）注册资本不低于1亿元人民币，且必须为实缴货币资本;
（3）主要股东具有从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理的较好的经营业绩和良好的社会信誉，最近3年没有违法记录，注册资本不低于3亿元人民币;
（4）取得基金从业资格的人员达到法定人数;
（5）有符合要求的营仲场所、安全防范设施和与基金管理仲务有关的其他设施:
（6）有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度;
（7）法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。
4． 简述我国公司法上公积金的含义及其类型。
【答案】（1）我国公司法上公积金的含义
公司公积金是指公司为了扩大经营，或为了弥补意外亏损，或为了巩固公司的财政基础，作为股东原始投入资金的补充，将本期净收益的一部分甚至全部留存下来，从而形成公司的留存收入。在公积金的使用上，主要是转作新增资本和弥补公司亏损，另外，公司发行新股时，可用公积金的一部分或全部扩充资金，根据股东原持股比例发给股东新股。但公积金绝不能作为红利分发给股东。
（2）我国公司法上公积金的类型
公司公积金可分为法定公积金、任意公积金和资本公积金。
①法定公积金是指根据公司法的规定，公司在年终结算时，对上年的税后利润在分配前，扣除不少于10%的部分作公积金，用于弥补经营亏损和发展的准各金。当公司法定公积金累计额达到公司注册资本的50%时，可以不再提取。由此可见，公积金是为了防范经营亏损风险和为公司发展准备财力，公司法以强制性规定要求公司将盈利的一部分作公积金，正是为了保证公司的财力储备。法定盈余公积金的主要用途为:a. 弥补亏损; b. 增加资本（股本）。
②任意公积金是指公司的上年税后利润在扣除不少于10%利润额的法定公积金后，或者法定公积金己达公司注册资本的50%，不再增加时，由公司的权力机构股东会（股东大会）决定再从利润中扣除若干份额作为任意公积金。任意公积金与注册资本的比例没有限制，完全由公司权力机构根据发展需要扣除。因为公积金是公司为弥补亏损和发展所作的储备金，储备金的多少由股东会（股东大会）决定，公司法不予干涉，属于公司自治的范畴。任意盈余公积金属于股东的合法权益，计提的目的是为了减少以后年度可供分配的利润，其主要用途是为了扩大再生产。任意盈余公积金计提标准由股东大会确定，如确因需要，经股东大会同意后，也可用于分配。
③资本公积金是指由投资者或其他人（或单位）投入，所有权归属于投资者，但不构成实收资本的那部分资本或者资产。即资本公积金从形成来源看是投资者投入的资本金额中超过法定资本部分的资本，或者其他人（或单位）投入的不形成实收资本的资产的转化形式，它不是由企业实现的净利润转化而来，本质上属于资本的范畴。
5． 简述哪些人员不得担任基金托管人的专门基金托管部门的从业人员。
【答案】下列人员不得担任基金托管人的专门基金托管部门的从业人员:
（1）因犯有贪污贿赂、读职、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚的。
（2）对所任职的公司、企业因经营不善破产清算或者因违法被吊销营业执照负有个人责任的董事、监事、厂长、经理及其他高级管理人员，自该公司、企业破产清算终结或者被吊销营业执照之日起未逾5年的。
（3）个人所负债务数额较大，到期未清偿的。
（4）因违法行为被开除的基金管理人、基金托管人、证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、期货交易所、期货经纪公司及其他机构的从业人员和国家机关工作人员。
（5）因违法行为被吊销执业证书或者被取消资格的律师、注册会计师和资产评估机构、验证机构的从业人员、投资咨询从业人员。
（6）法律、行政法规规定不得从事基金业务的其他人员。
基金托管人的董事、监事、经理和其他从业人员，不得担任基金管理人或者其他基金托管人的任何职务，不得从事损害基金财产和基金份额持有人利益的证券交易及其他活动。
6． 本票法的主要内容
【答案】（1）本票出票人的资格由中国人民银行审定。
（2）本票必须记载:①表明“本票”的字样; ②无条件支付的承诺; ③确定的金额; ④收款人的名称; ⑤出票日期; ⑥出票人签章。
（3）本票应当记载付款地和出票地，如未记载，则为出票人营业场所。
（4）本票的付款期限自出票之日起，最长不超过2个月。本票的持票人未按照规定期限提示见票的，丧失对出票人以外的前手的追索权。
7． 海事赔偿责任基金设立后，将产生什么效力?
【答案】海事赔偿责任基金设立后，将产生以下效力:
（1）任何请求人不得对责任人的任何财产行使任何权利;
（2）已设立责任限制基金的船舶或者其他任何财产被扣押的，或者基金设立人提交抵押物的，法院应当及时下令释放或者责令退还。
8． 如何理解公司法的公法属性?
【答案】公司法从本质上来看属于私法，但是己经出现了公法的属性。对公司法的公法属性具体分析如下:
（1）公司法是组织法
组织法侧重于规范经济活动的主体。公司法虽既规范主体，也规范主体的活动，但就其性质与成分论，则以规范主体为主，故公司法实为组织法或团体法。公司法作为组织法，这使得公司法与国家组织法有类似的性质，只是其规范的主体以营利为目的，与国家组织法上的公法人不同。
（2）公司法是公法化了的私法
从本质上说，公司法应归类于私法。但是许多在传统公司法中被视为私权的领域，已随着国家政府权力的扩大而逐步缩小; 对公众利益的保护被不断强化，公共利益被提升到优先之地位，以