当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 公司设立与公司登记

【答案】公司设立是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称。公司设立的本质在于使一个尚不存在或正在形成中的公司逐渐具备条件并取得商事主体资格。

公司登记是指公司的董事会或发起人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照公司法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。

公司设立必然需要完成设立登记后，公司始能成立，登记是设立的必要环节; 公司登记不仅包括设立登记，还包括变更登记、注销登记等

2． 商事账簿设置原则

【答案】商事账簿设置原则是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则。它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。

3． 破产管理人

【答案】破产管理人是指依照破产法规定，在破产重整、破产和解和破产清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的机构或个人。破产程序开始后，破产事务的管理和破产财产的清算工作繁杂沉重，加之大量的法律事务和非法律事务掺杂其问，因而远非法院的人力物力所能胜任。故有必要成立专门的清算或管理机构。破产管理人是破产程序中最重要的一个机构，它具体管理破产中的各项事务，破产程序进行中的其他机关或组织仅起监督或辅助作用。破产程序能否在公正、公平和高效的基础上顺利进行和终结，与破产管理人关系至为重大。

4． 承兑

【答案】承兑，是指汇票付款人在汇票上明确表示在汇票到期日支付汇票金额的一种附属票据行为。承兑的概念包括以下几个要素:

①承兑是一种附属性的票据行为，它以存在有效的出票行为为前提;

②承兑是汇票付款人所为的票据行为，其他票据的付款人不可能为承兑行为;

③承兑是汇票付款人表示愿意在汇票到期日支付汇票金额的行为;

④承兑是要式行为，必须由付款人在汇票正面记载一定事项并签章。

5． 商辅助人

【答案】商辅助人又称商使用人，是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。商辅助人本身不是商人，本身不是独立对外的法律关

系主体，但是，在对外经济交往过程中，商辅助人以商主体的名义为法律行为，并且其行为的全部后果由商主体承担。

6． 破产清算组与破产管理人

【答案】破产清算组是指破产宣告后依法成立的，在法院的指挥和监督之下全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。与其职能相同的机构，在大陆法系国家一般称为破产管理人，日本称为破产管财人，在英美法系国家通常称为破产受托人。二者的区别有:

（1）在我国，清算组只能由人民法院选任; 各国对破产管理人的选任方式不同，但是从破产法的发展来看，普遍寻求一种法院指定和债权人会议选任于一体的方法。

（2）在我国，清算组的成员是多数，可根据破产案件具体情况确定; 破产管理人大多为一人，但必要时可为多人。

（3）在我国，清算组的成员由企业的上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员组成，是一种以政府官员为主体的构成模式，行政化色彩浓厚，也难保客观、公正; 破产管理人资格分为积极资格和消极资格。积极资格一般要求具有法律知识、管理经验或经济知识等专门知识与技能的人充任破产管理人，大部分由律师或会计师等担仟。消极资格一般要求没有利益的冲突。

（4）清算组成员分属于各个不同的部门，其参加清算工作具有临时性，对清算组成员的违法失职行为无法追究法律责任; 建立管理人制度，由专门的管理人管理债务人的财产，有助于明确其权利义务与法律责任。管理人因故意或重大过失给债权人造成损失的，应当承担民事赔偿责任，构成犯罪的，还应当追究其刑事责任。

（5）我国法律规定，破产宣告后成立清算组。破产管理人全程参与破产案件，从法院受理破产案件起到破产案件终结。

7． 破产抵销权

【答案】破产抵销权系指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可不依破产分配程序以自己享有的债权与该债务相抵销的权利。破产抵销权系民法上债的抵销制度在破产法上的运用。破产抵销权的设立是有依据的，包括:

①债权人和债务人互享的债权于破产宣告时均未受偿，但在破产宣告后，破产债权人享有的债权因其性质转化为破产债权而可能仅获比例清偿甚至得不到清偿，如果不允许两者抵销，清偿和分配的结果必然对一力一过重而对另一方过轻，形成对破产债权人过苛的结局。

②债权人在债务人受破产宣告前，因有抵销的事实原因存在，可能有恃无恐而怠于对破产人所欠债务实施追索，这样做对债务人并无不利，相反却给债务人带来较多的期限利益。

③破产程序的价值目标在于保证公正分配的前提下突出程序的经济、效益和速率，允许抵销无疑能起到程序迅速之效。

8． 破产债权

【答案】破产债权，是指人民法院受理破产申请时对债务人享有的依法申报并获得确认的，债务人进入破产清算程序之后有权参与分配的债权。破产债权应当符合以下构成要件:①破产债权限于财产上的请求权; ②破产债权限于对人请求权; ③破产债权限于可强制执行的债权; ④破产债权原则上限于因破产受理前的原因而成立的债权。

二、简答题

9． 试述大陆法系商法对中国商法的影响。

【答案】从历史的角度看，德国商法作为大陆法系商法的代表对中国近代商法的影响最大。大陆法系商法对中国近代商法的影响主要表现在以下几个方面:

（1）立法体例上的影响

①中国古代社会奉行诸法合体，在立法体例上没有法律部门的划分，更不存在商法部门。19世纪末20世纪初，受以德国商法为代表的大陆法国家商法的影响，中国制定了自成体系的商法典。

②其后，虽然商法典没有得到施行，但大量的商事法规仍然以相对独立的法律法规形式被制定颁行，这种商法的法典化和商事法规的专门化，从根本上改变了中国传统的立法格局，使中国近代商法在立法体例上更接近于德国等大陆法系国家的商法。

（2）立法技术上的影响

中国古代社会由于商业的不发达，商品贸易中的许多概念在法律上也是不清晰的，现代商法中的许多概念在中国古代社会几乎是空白。

伴随着现代西力一商法向中国的传播，大陆法国家商法中的许多概念被逐渐引进到中国。有的对中国人来说是一种新的创造，有的则是对中国原有的概念予以改造。德国商法对中国商法在立法技术上的提升影响尤为重大。

（3）立法理念上的影响

中国传统法由于诸法合体，商业法不成体系。但现代大陆法系国家的商法，尤其是德国商法注重法的内在逻辑性、体系的完整性、规范结构的严密性和概念的抽象概括性。这些特点在很大程度上影响了中国商事立法的内在风格，20世纪以来大量商事单行法规的制定，都体现了这些特点。

（4）商法制度、规则上的影响

在中国古代社会，由于商业的不发达，导致了商法的不发达。现代商法中的许多商事制度和规则，在中国古代均不存在。随着现代西力商法的传播，许多重要的商事制度和规则被引进到中国。如保险制度中，保险人与被保险人相互之间的权利义务关系，公司制度中股东出资责任和公司独立的财产责任等，都以全新的姿态为中国商法所继受。

10．支票法的主要内容

【答案】（1）因出票人签发空头支票、与其预留本名的签名式样或者印鉴不符的支票而给他人造成损失的，支票的出票人和背书人应当依法承担民事责任。