2016年沈阳师范大学法学院商法考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 立法体制
【答案】立法体制，是一国立法机关的设置及其立法权限划分的体系和制度，即有关法的创制的权限划分所形成的制度和结构，它既包括中央和地方关于法的创制权限的划分制度和结构，也包括中央各国家机关之间及地方各国家机关之间关于法的创制权限的划分制度和结构。立法体制由三个体制构成:
①立法权限的体系和制度，包括立法权的归属、立法权的性质、立法权的种类和构成等方面的体系和制度;
②立法权的运行体系和制度，包括立法权的运行原则、运行过程、运行方式等方面的体系和制度;
③立法权的载体体系和制度，包括行使立法权的立法主体或机构的建置、组织原则、活动形式、活动程序等方面的体系和制度。
2． 破产撤销权
【答案】破产撤销权，通常指破产管理人对破产债务人在破产程序开始以前的法定期间内（或称临界期或嫌疑期）与他人进行的，损害债权人利益的行为，有否认其效力，申请法院予以撤销该行为，并将因为该行为产生的财产利益回归破产财团的权利。但是我国法律规定有下列情形之一的，不得抵销:
①债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的;
②债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的; 但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外;
③债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的; 但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。
3． 空头支票
【答案】空头支票是指支票的出票人在与付款人之间不存在资金关系的情况下签发的支票，或者出票人超过资金关系中的约定范围签发的支票。
4． 市场中介组织
【答案】市场中介组织，是指依法设立，在国家机关与市场主体之间以及市场主体相互之间从事经济运行的中间服务事业的自治性社会组织。市场中介组织介于政府与企业之间、商品生产者与经营者之间、个人与单位之间，为市场主体提供信息咨询、培训、经纪、法律等各种服务，并且在各类市场主体之间从事协调、评价、评估、检验、仲裁等活动。
5． 票据的伪造与票据的变造
【答案】（1）票据的伪造，是指假冒他人的名义而实施的票据行为，包括假冒出票人的名义签发票据的行为，以及假冒他人名义而为的背书、承兑、保证等其他票据行为。
票据的变造，是指无变更权的人对票据上除签章以外的有关记载事项进行变更的行为。票据变造的条件包括:
①必须是无变更权的人所为的变更行为;
②必须是变更票据签章以外的其他事项;
③变更票据其他记载事项足以引起票据权利内容发生变化。票据上其他记载事项被变造的，在变造之前签章的人，对原记载事项负责; 在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责; 不能辨别是在票据变造之前或者之后签章的，视同在变造之前签章。
（2）票据的伪造与票据的变造二者的相同点:
伪造的票据和变造的票据都属于有瑕疵的票据，因此，票据伪造和票据变造都可能构成民事侵权行为、刑事犯罪行为和行政违法行为;
（3）票据的伪造与票据的变造的区别:
①二者所针对的行为不同。
票据的伪造必须针对签章，而票据的变造必须是变更票据签章以外的其他事项。
②二者的效力不同。
票据的伪造从一开始就是无效的，即使持票人是善意的，被伪造人和伪造人也不承担票据义务; 票据上有伪造签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。在票据的变造中，当事人签章在变造之前应按照原记载内容负责，在签章之后的则按变造后的记载内容负责; 如果无法辨别变造时间，则视同在变造前签章。
6． 开放式基金和封闭式基金
【答案】依据基金券变现或买卖方式，基金可分为开放式基金和封闭式基金。
开放式基金发行的股票或受益凭证的总数是不固定的，可根据基金发展需要追加发行，投资者也可根据自己的实际情况增加持有或要求基金回购而减少持有。为了应付投资者中途变现，开放型基金应从所筹资金中拨出一部分，以现金形式保持这部分资产。
封闭式基金发行的股票或受益凭证的总数是固定的。完成发行计划后，不再追加发行。投资者也不得要求基金回购，但可将持有的股票或受益凭证通过证券市场转让。
开放式与封闭式基金的主要区别在于:
①前者的发行规模是变化的，便于业务扩展，适应发达的金融市场，后者则固定不变，多为不发达市场所采用;
②前者的定价是依据基金的净资产值，后者则取决于市场供求;
③前者的投资者可将投资赎回，后者则不可;
④前者的资金运用成本较高，后者相对较低。
7． 交互计算
【答案】商事交互计算是在各国商法中被普遍采用的商行为，它实际上是一种活期账户结算力一法。它通过双方的约定，以结算结果和结算后所确定的余额来实现债务了结。在这种债务了结方式中，借助于定期结算，交易双方当事人在商事业务往来中形成的债权和债务不断得以清算，从而避免了单方面独立的债权和债务的生效。
8． 一人公司
【答案】一人公司，系一人有限责任公司的简称，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。《公司法》对一人公司作出了特别规定，主要内容是:
①一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
②一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。
③一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 ④一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。
二、简答题
9． 简述商事主体资格的取得与消灭。
【答案】商事主体资格的取得与消灭依商主体性质的不同有不同的要求，具体如下:
（1）自然人商事主体资格的取得与消灭
①自然人商事主体资格的始期
a. 表白行为说。该说认为自然人商事主体资格的取得，应以营业意思的特别表白行为为其必要条件。
b. 营业意思主观实现说。该说认为开业准备是营业意思主观的实现，并视开业准备行为（如店铺的借入、经理与员工的招聘和资金的筹措）为附属商行为，此行为的开始即为自然人商事主体资格的始期。
c. 营业意思客观认识可能说。该说认为自然人商事主体资格的取得应以营业意思的客观认识可能性为其必要。
d. 依准备行为自体性质，营业意思客观认识可能说。该说认为从开业准备行为自体的性质产生对营业意思存在的客观认识。在这种场合下，可视行为者取得商事主体资格。
②自然人商事主体资格的终期
一般认为，其营业终止，善后事务结束时，自然人商事主体资格即消灭。
（2）法人商事主体资格的取得与消灭
①企业法人商事主体资格的始期与终期