2017年西南政法大学法学院808专业基础C民法学经济法学民事诉讼法之商法考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、概念题
1． 限制性债权和非限制性债权
【答案】海商法将海事债权分为限制性债权和非限制性债权。限制性债权是指责任人可以依法申请责任限制的债权; 非限制性债权是指责任人不得请求责任限制的债权。
限制性债权和非限制性债权都发生在海商法的赔偿领域，都具有法定性，即法律对于哪些属于限制性债权，哪些属于非限制性债权进行了明确规定。
限制性债权和非限制性债权的区别包括:
①二者的法律效力不同，限制性债权责任人可以依法申请对于其责任进行限制，而非限制性债权则不得请求责任限制。
②二者的价值追求不同，限制性债权在于对责任人进行适当的保护，非限制性债权则没有此类价值。
2． 商事能力与民事能力
【答案】商主体具有不同于一般民事主体的能力，从而形成了商事能力与一般民事能力的区别。这种区别主要表现在:
①商事能力是商主体依法从事商行为，并由此而承担法律上的权利义务的行为能力，表明了商主体在商法上的特殊资格和地位。而一般民事主体不享有法律上的这种特权，未经法律授权，一般民事主体不得从事商事经营活动。
②商事能力是一种附加于民事能力之上的能力，即具备商事能力者一般应以具备民事能力为前提。但具备一般民事能力并不必然具各商事能力。从这个意义上说，商事能力是一种特殊的民事能力。
③商事能力以法律授权为前提，商事权利能力和商事行为能力皆以法律授权范围为限，并以授权起止为权利存续期限。而一般民事能力，更多的是与自然人的生命延续和意思成熟程度密切相关。
3． 航次租船合同
【答案】航次租船合同，是指船舶出租人向承租人提供船舶或者船舶的部分舱位，装运约定的货物，从一港运至另一港，由承租人支付约定运费的合同。
4． 破产费用
【答案】破产费用是指为债权人的共同利益而支付的旨在保证破产程序顺利进行所必需的，并在破产程序中优先拨付的费用。包括三部分:①破产案件的诉讼费用; ②管理、变价和分配债务
人财产的费用; ③管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。
5． 无过失的船舶碰撞
【答案】无过失的船舶碰撞，是指有关碰撞各方在无过失或者原因不明的情况下发生的船舶碰撞。《海商法》第167条规定:“船舶发生碰撞，是由于不可抗力或者其他不能归责于任何一方的原因或者无法查明的原因造成的，碰撞各方互相不负赔偿责任。”
6． 商法典与民法典
【答案】商法典是指奉行民商分立立法原则的国家和地区在民法典之外制定的以“商法”命名的法典，其内容主要涉及商主体、商行为之界定、创设等商法的一般规则以及商事公司、票据、保险、破产、海商等基本制度; 民法典是按照一定的体例，系统地把民法的各项制度编纂在一起的立法文件。
二者联系主要在于都是调整民商事行为的法律，都属于私法范畴，在调整平等主体之间关系方面的法律规范具有共同性。二者的区别主要包括:
①商法典只存在于奉行民商分立立法原则的国家和地区; 民法典既存在于奉行民商分立立法原则的国家和地区，也存在于奉行民商合一立法原则的国家和地区。
②民法典是纯私法，调整的是平权关系; 商法典则以私法为主体，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的关系。
二、简答题
7． 试述船舶抵押权的受偿顺序。
【答案】船舶抵押权是指抵押权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖得的价款中优先受偿的权利。船舶抵押权的受偿顺序按照下列标准确定:
（1）船舶抵押权和船舶优先权的位次。在同一航次的船舶上同时存在船舶抵押权和船舶优先权的，船舶优先权优先于船舶抵押权受偿。
（2）船舶抵押权和船舶留置权的位次。船舶留置权是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同时，可以留置占有的船舶，以保证造船费用或修船费用得以偿还的权利。同一船舶同时存在留置权和抵押权时，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。
（3）船舶抵押权之间的位次。同一船舶上的数个抵押权，按登记的先后顺序受偿，同日登记的抵押权按同一顺序受偿。抵押权中有的登记，有的没有登记的，登记的抵押权优先于未登记的抵押权受偿。数人抵押权均未登记的，各抵押权人按照债权比例受偿。
8． 简述我国新《公司法》中的打破公司僵局制度及应注意的问题。
【答案】（1）《公司法》第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以
请求人民法院解散公司。这一规定确立了我国公司法中的打破公司僵局制度。
（2）采用司法解散的方式打破公司僵局，要注意应当同时满足下列条件:
①公司经营发生严重困难，管理机构无法作出有效决议，公司陷入僵局;
②已穷尽所有内部救济，其他途径均不能解决;
③满足单独或合计持有公司全部表决权的百分之十以上的持股比例要件;
④通过向人民法院提起解散公司的诉讼，由人民法院作出裁判。
（3）打破公司僵局的制度规定有利于维护股东利益，使股东对公司的存续解散拥有更大的自主决定权。
9． 简述预披露制度的价值。
【答案】预披露，是指申请人首次公开发行证券的，在按照法律规定向国务院证券监督管理机构报送有关申请文件并在其受理后，将有关申请文件向社会公众披露，而不必等到国务院证券监督管理机构对发行文件审核完毕，作出核准发行的决定后再进行披露。
预披露制度提前了公开披露发行文件的时间，具有以下优点:
（1）对于发行审核而言，在发行申请人的申请被受理以后就将有关的发行申请文件，包括公开发行募集文件公之于众，可以对发行审核工作形成监督，从而比较有效地避免了发行审核中可能出现的有关问题。
（2）将申请材料提前披露，社会公众可以对发行申请人文件中的问题进行举报，使核准机构能够提前了解、调查有关情况，有利于缩短审核时间，提高发行审核的效率。
（3）提前披露发行文件，可以使社会公众提前了解发行文件的内容，有助于其进行投资决策。
10．试比较自律性管理体制和集中型管理体制的优缺点。
【答案】纵观世界各国对证券市场的监管体制，主要分为自律性管理体制和集中型管理体制。
（1）自律性管理体制
自律性管理体制的特点是:除了必要的国家立法外，政府较少干预证券市场，对证券市场的管理主要由证券交易所和证券商协会等组织进行自律管理。
①优点
a. 它允许证券商参与制定证券市场监管的有关法规，使市场监管更加切合实际，并且有利于促进证券商自觉遵守和维护这些法规。
b. 由市场参与者制定和修订证券监管法规，比政府制定证券法规具有更大的灵活性、针对性。 c. 自律组织能够对市场违规行为迅速作出反应，并及时采取有效措施，保证证券市场的有效运转。
②缺点
a. 自律性组织通常将监管的重点放在市场的有效运转和保护会员的利益上，对投资者往往不能提供充分的保障。
b. 监管者非超脱地位，使证券市场的公正原则难以得到充分体现。缺少强有力的立法做后盾，