2017年西南财经大学法学院613民商法考研强化模拟题
● 摘要
一、简答题
1． 试列举债权人在破产程序中的权利。
【答案】债权人在破产程序中的权利表现在:
（1）我国采取破产申请主义，因此债权人有破产申请权;
（2）破产程序开始后，所有申报债权的债权人有权参加债权人会议，行使债权人会议的职能，债权人通过债权人会议保护自己的合法权益。
（3）拟定和解协议草案之后，必须经过债权人会议讨论，并以多数票通过，和解期间如果出现债务人不执行或不能执行和解协议，债权人有权向法院提出要求终结和解程序，宣告破产。
（4）在破产程序中，债权人有权讨论并通过破产财产的变价和分配方案，并将通过的破产财产分配方案报人民法院批准后实施。
（5）在破产程序中，有担保的债权享有优先受偿权。
2． 简述票据权利及其特征。
【答案】（1）票据权利的概念
我国《票据法》第4条第4款规定:“本法所称票据权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。”
（2）票据权利的特征
①票据权利是一种金钱债权
这是由票据的金钱债权证券性质所决定的。其意义有二:
a. 票据权利是一种债权，即要求票据债务人为一定行为的请求权。票据权利的债权性质，决定了票据权利只能向特定的相对人行使。
b. 票据权利的内容是请求票据债务人支付票据金额，亦即权利的客体只能是一定数量的货币。 ②票据权利是一种证券化权利
票据是完全有价证券，票据权利与证券不可分离，票据权利的发生、转移和行使，都以票据的存在为必要。票据权利的发生必须作成票据，票据权利的转移必须交付票据，票据权利的行使必须持有票据。由于票据权利是证券化权利，因此票据权利与票据所有权（即作为纸张的票据的所有权）是统一的。
③票据权利是一种无因性权利
这是由票据的无因性所决定的。权利人仅凭占有票据即享有票据权利，至于票据权利发生的原因或权利人取得票据的原因，从票据上是看不出来的，权利人对此原因没有说明的义务，义务人也没有审查的权利。
④票据权利是一种两次性权利
权利人可以对两个以上的不同债务人行使两次请求权。第一次请求权是付款请求权，指票据权利人对票据主债务人或其他付款义务人请求支付票据金额的权利。第二次请求权是追索权，指票据权利人在付款请求权得不到实现时向付款人以外的票据债务人要求支付票据金额和其他有关费用的权利。
3． 试述保险公司的变更与终止的相关规定。
【答案】（1）保险公司的变更的相关规定
在保险公司的业务开展过程中，往往可能出于经营的需要而对相关事项进行变更。《保险法》
第84条规定，保险公司有下列变更事项之一的，须经保险监督管理机构批准:①变更名称; ②变更注册资本; ③变更公司或者分支机构的营业场所; ④撤销分支机构; ⑤公司分立或者合并; ⑧修改公司章程; ⑦变更出资额占有限责任公司资本总额5%以上的股东，或者变更持有股份有限公司股份5%以上的股东; ⑧国务院保险监督管理机构规定的其他情形。
（2）保险公司终止的相关规定
保险公司可因解散或破产而终止，具体表现为:
①保险公司的解散
保险公司的解散，是指保险公司在解散事由出现时经由相关监管机构批准而终止自身业务的法律行为。《保险法》第89条规定，保险公司因分立、合并需要解散，或者股东会、股东大会决议解散，或者公司章程规定的解散事由出现，经国务院保险监督管理机构批准后解散; 经营有人寿保险业务的保险公司，除因分立、合并或者被依法撤销外，不得解散; 保险公司解散，应当依法成立清算组进行清算。
②保险公司的破产
保险公司有《企业破产法》第2条规定情形的，经国务院保险监督管理机构同意，保险公司或者其债权人可以依法向人民法院申请重整、和解或者破产清算; 国务院保险监督管理机构也可以依法向人民法院申请对该保险公司进行重整或者破产清算。
经营有人寿保险业务的保险公司被依法撤销或者被依法宣告破产的，其持有的人寿保险合同及责任准备金，必须转计给其他经营有人寿保险淞务的保险公司:不能同其他保险公司达成转让协议的，由国务院保险监督管理机构指定经营有人寿保险业务的保险公司接受转让。转让或者由国务院保险监督管理机构指定接受转让以上规定的人寿保险合同及责任准备金的，应当维护被保险人、受益人的合法权益。
保险公司依法终止其业务活动，应当注销其经营保险业务许可证。
4． 航次租船合同与件杂货运输合同相比，有什么不同?
【答案】航次租船合同是指船舶出租人向承租人提供船舶或者船舶的部分舱位，装运约定的货物，从一港运至另一港，由承租人支付运费的合同。件杂货运输合同是承运人负责将件杂货经海路由一港运至另一港，由托运人支付运费的合同。
航次租船合同与件杂货运输合同相比，具有自己的特殊性，主要包括:
（1）二者运输方式不同。件杂货运输的船舶定时、定航线、定港口; 航次租船运输的船舶随货源而调度，到离港时间、航线和停靠港口分别由各航次租船合同约定。
（2）二者合同形式不同。件杂货运输合同可以采取口头形式，提单是其书面凭证; 航次租船合同则应当采取书面形式。
（3）二者舱位使用不同。件杂货运输合同注重的是托运，既可以是大批量货物，也可以是小批量货物，只要舱位有空闲，承运人可以自由使用; 航次租船合同包定整船或者一个舱位，即使有空余舱位，非经承租人许可，出租人也不得使用。
（4）二者使用船舶不同。件杂货运输合同的船舶相对固定，货物必须适合于船舶; 航次租船合同的货物是特定的，船舶必须适合于货物。
5． 试比较商事能力与民事能力。
【答案】商主体具有不同于一般民事主体的能力，从而形成了商事能力与一般民事能力的区别。这种区别主要表现在:
（1）商事能力是商主体依法从事商行为，并由此而承担法律上的权利义务的行为能力，它表明了商主体在商法上的特殊资格和地位。而一般民事主体不享有法律上的这种特权，未经法律授权，一般民事主体不得从事商事经营活动。
（2）商事能力是一种附加于民事能力之上的能力，即具备商事能力者一般应以具备民事能力为前提。但具备一般民事能力并不必然具备商事能力。从这个意义上说，商事能力是一种特殊的民事能力。
（3）商事能力以法律授权为前提，商事权利能力和商事行为能力皆以法律授权范围为限，并以授权起止为权利存续期限。而一般民事能力，更多的是与自然人的生命延续和意思成熟程度密切相关。
由于商事能力的特殊性，不少国家法律规定了对商事能力取得的限制。如对行为人取得商事能力的限制，这种限制表现在对未成年人、外国人等获得商事能力的限制; 又如对因从事特定标的物的经营而对商事能力的限制等等。
6． 商法的特征。
【答案】商法的基本特征是指商法区别于其他法律部门的主要标志，是商法本质的外在表现形式。商法的基本特征主要有:
（1）商法调整行为的营利性特性
营利性是指经济主体通过经营活动而获取经济利益的特性。营利性是商事活动的主要特性。商主体身份之确立、商行为之界定、商活动之日的及商立法和司法之原则，无不与营利有关。此外，商法所特有的一些法律原则和法律规定，如关于商法规则的灵活性、迅捷性、合同形式、利率、结算、税收等方面的特殊规定，也无不以营利之特性为出发点。
（2）商法调整对象的特定性
商法作为一个特殊的法律部门，其调整的对象不是一般人，其法律规则的适用也不是一般和