2016年西安建筑科技大学文学院617法学理论(含法理学、中国法制史)之《法理学》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、简述题
1． 法律关系与一般的社会关系有什么不同之处?
【答案】作为一类特殊的社会关系，法律关系具有以下三个明显的特征:
（1）法律关系是以法律规范为基础形成的社会关系
法律规范的存在是法律关系形成的前提。如果不存在相应的法律规范，就不会出现相应的法律关系。如果法律规范的内容本身就不合理，或者不具有可行性，这样的法律规范不可能真正地调整社会关系，也就不可能形成事实上的法律关系。相反，如果法律规范的内容合理、可行、清晰，人们根据法律规范就知道可以做什么、必须做什么或不能做什么，这样的法律规范不仅能够推动法律关系形成，而且能够引导法律关系有序运转，避免法律纠纷产生。
（2）法律关系是法律主体之间的社会关系
法律关系并非一般意义上的人与人之间的关系，而是法律意义上的主体之间的关系。即使是有血有肉的自然人，如果并不是法律意义上的主体，仍不可能与他人形成法律关系。相反，即使不是有血有肉的自然人，但如果是法律意义上的主体，如由众多自然人结合而成的法人，也可以与他人形成法律关系。甚至对于动物来说，只要法律承认其为某种形式的法律主体，也可以产生法律关系。
（3）法律关系是以权利和义务为内容的社会关系
法律关系的内容是权利和义务，这是法律关系与依据习惯、道德、宗教等行为规范而形成的社会关系的主要区别。习惯是人们在长期共同劳动和生活过程中逐渐形成、世代沿袭并成为内在需要的行为常式。依习惯行事是无所谓权利和义务的，由习惯调整的社会关系当然不是权利义务关系。道德是按照一定的价值观念，通过规定人们在社会生活中的义务，并依靠社会舆论、个人内心信念和良知调控人际关系的行为规则。由于道德主要是一种义务规范，基于道德而形成的社会关系是一种以义务为纽带的社会关系。宗教是以规定人们对“神明”及其在人间的“代表”的服从义务的各种戒律而控制人的思想和行为，所以宗教关系也主要是一种义务关系。在各种社会关系中，只有法律关系才是一种肯定的、明确的权利义务关系。
2． 法的效力层次应遵循的原则。
【答案】法的效力等级，又称法的效力位阶，其含义是:在一国的法律体系中由于制定或认可法律的国家机关地位高低不同而形成在效力范围上的等级差别。一般讲，制定或认可法律的国家机关的地位高，其创制的法律文件的等级就高; 制定的程序严格，其法律的效力等级在多数情况下就高。
解决法的效力冲突，一般适用如下原则:
（1）根本法优于普通法。这里专指成文法国家，其根本法是宪法，它是该国立法的基础，其法律效力最高，普通法必须以它为基础，不能与之相抵触。
（2）上位法优于下位法。这是法治国家解决法的效力冲突的通例。
（3）新法优于旧法。这只有处于同一位阶的法律才能适用，就是说，新法不能优于比其位阶高的法的效力。
（4）特别法优于一般法。适用这一原则是有条件的，必须是同一主体制定的法。
（5）在按上述原则解决效力冲突还存在问题时，我国按宪法和《立法法》有关规定，采用如下方法解决:一是依法裁决; 二是由法定机关改变或撤销; 三是进行备案与审查。
3． 法在哪些方面能够促进效率?
【答案】法律能够促进效率，具体表现如下:
（1）通过确认和维护人权，调动生产者的积极性，促进生产力的进步。
在基本意义上，效率就是生产力的进步。而生产力的进步不能没有人权的保障与推动。生产力的基本因素有三个，即劳动者（人）、劳动资料（物）和劳动技能（智）。只有这三个要素得到保护，并且能够得到自由的结合，生产力才能发展。这三个要素是分别由人权、物权、“智权”（如知识产权）来加以保护的。
（2）承认并保障人们的物质利益，从而鼓励人们为物质利益而奋斗。
既然利益的小断实现和追求是提高生产力、促进经济增长的决定性动机，是社会发展的动力，那么，承认和保护人们的利益，使之成为一种权利，从而激励人们在法的范围内尽其所能地实现物质利益，就成为人类之所以需要法律的一个重要理由。
人类在追逐物质利益的过程中必然会产生对立和摩擦。这种对立和摩擦会造成资源的浪费甚至是巨大的浪费。因此，法在承认和保护人们的物质利益的同时，还要权衡和调节各种利益冲突，以便把对立和摩擦减少到最低限度。法的整个运行过程实际上就是对各种利益进行平衡、选择、取舍，并通过权利和义务对这些不同利益进行权威性、规范性调整的过程。
（3）确认和保护产权关系，鼓励人们为效益的目的占有、使用或转让（交换）财产。
财产权利的承认（产权关系的明确）是有效地利用自然资源的前提。任何一个国家的法律都是以财产权为核心的。法在确认财产权的同时，还要创造财产权有效利用的机制，其中最主要的是为财产权的转移提供保障和便利。如果说财产权的法律确认和保障是有效利用资源的必备条件，那么，财产权的可转移性（即从一主体向另一主体转移）就是有效利用资源的充分条件。
（4）确认、保护、创造最有效率的经济运行模式，使之更有效地推动社会生产力的快速发展。
就当代社会而言，最佳模式是市场经济模式。市场把生产者和经营者置于自由竞争、优胜劣汰的境地，为人们施展才能创造了广阔的场所，同时也使资源能够从低效益利用向高效益利用流转; 市场经济中的宏观调控使市场中的竞争摆脱盲目状态，减少生产和经营中的偶然性、任意性、风险性及其他浪费资源的现象。法律可以确认、保护、创造如此最有效的经济运行模式。
（5）承认和保护知识产权，解放和发展科学技术。
科学技术是第一生产力。解放和发展生产力，首先是解放和发展科学技术。这在即将到来的知识经济时代尤为突出。法在这方面的作用主要是:
①把科学技术活动及其成果宣布为权利，推动人们进行创造性活动，创造新思想、新知识、新技术。
②组织和协调科学技术的发展，明确科学技术发展在国家经济和社会发展中的战略地位，制定科技发展规划和计划，改革科技管理体制，完善科技奖励制度，细化科技活动主体之间的权利和义务，以推动科技成果转化为现实的生产力，实现科技一一经济一体化。
（6）实施制度创新，减少交易费用。
交易费用指生产以外的所有费用，包括信息费用，测量、界定和保护产权的费用，时间费用，执行合约的费用，监督违约行为并对之实行制裁，维护交易秩序的费用以及风险的费用。交易费用是经济制度的运行费用，减少交易费用的关键是产权制度、企业组织形式的创新以及市场机制的完善或补足。
在制度创新中，法律制度的创新是非常重要的。法律，特别是经济法、民商法和民事诉讼法，通过以效率为中心的制度改革和建构，为经济主体设定最有效率的交易模式和诉讼程序，保证人们以最可靠、最安全、最简便的手续，以最少的时间、精力和物质耗费，达到预期的经济目标。这也是法对于效率的推动与促进。
4． 试比较授权性规则与义务性规则。
【答案】（1）授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。授权法规则的作用在于赋予一定的权利去构筑或变更、终止他们的法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良险互动提供行为模式，为社会的良险运作和发展提供动力与规则保障。
授权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由，对于权利主体来说不具有强制性，它既不强令权利人作为，也不强令权利人不作为。相反，它为行为人的行为、不作为提供了一个自由选择的空间。授权性规则通常采用“可以”、“有权利”、“有……自由”等等用语。授权性规则在法律中所占的比重随着法律的进化而递增。在现代法律中，授权性规则占首要地位。
（2）义务性规则是直接要求人们作为或不作为的规则。与授权性规则不同，义务性规则表现为对义务主体的约束，为人际互助、维持社会安全提供保障。义务性规则具有三大特征:
①强制性。义务性规则通常具有强行性，对于不履行义务的人具有强大的压力，违反义务性规则的主体常常要付出代价，即法律会做出否定性反应，这种反应可能是否定行为的合法性、做出处罚或责令做出赔偿或补偿等等。