2016年西安建筑科技大学文学院617法学理论(含法理学、中国法制史)之《中国法制史》考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、简答题
1． 请简要陈述魏晋南北朝时期的缘坐制度变化。
【答案】缘坐制度的变化主要是受到儒家精神的影响，主要体现为缘坐范围的缩小趋势、缘坐刑的变化以及对妇女缘坐适用的变化。
（1）受到儒家主张“德治”和“仁政”思想的影响，缘坐出现了缩小的趋势。尤其是北方少数民族政权存汉化的过程中，由初期的“门房之诛”，渐渐缩小到三代直系血亲以内。
（2）缘坐刑由最初“夷三族”，即全部适用死刑的族刑，演变为本人处以死刑，而家属则区分对待。从曹魏《新律》开始，妇女从坐只从一家，即在室之女从父母，出适之女从夫家; 从《梁律》的规定开始，女子缘坐一般不再适用死刑，只是籍没为奴碑; 在北魏时期，十四岁以下的男子也不再适用死刑，而处以宫刑。
（3）妇女缘坐范围根据是否出嫁为标准确定。西晋开始，妇女出嫁前从本家，出嫁之后只坐夫家，本家的缘坐不再及于出嫁妇女; 这是符合儒家所说的妇女“三从四德”的精神的:在家从父，出嫁从夫。
2． 试述宋代刑罚制度发生的变化。
【答案】宋代刑罚制度的变化
（1）折杖法。
《宋史·刑法志》说:“太祖受禅，始定折杖之制。”建隆四年颁行“折杖法”，意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端。新的“折杖法”规定:除死刑外，其他答、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。
折杖法对缓和社会矛盾曾起到一定作用。但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行当中也存在流弊，《宋史·刑法志》就曾说:良民偶有过犯，致伤肢体，为终身之辱，而愚顽之徒，虽一时创痛，而终无愧耻。
（2）配役。
①配役刑渊源于隋唐的流配刑。推行折杖法之后，原有的流刑实际上便称为配役。为补死刑和折杖后的诸刑等刑差太大，有轻重失平之弊，朝廷遂增加配役刑的种类和一此附加刑，使配役刑成为一种非常复杂的刑名。
②配役刑在两宋多为刺配，刺是刺字，即古代黯刑的复活; 配指流刑的配役。刺配是对罪行严
重的流刑罪犯的处罚。刺配缘于后晋天福年问的刺面之法。宋初刺配并非常行之法，《宋刑统》也无此规定。太祖时偶一用之，意在补推行折杖法后死刑与配役刑之间刑差太大的弊病。但仁宗以后，刺配的诏救日多，刺配之刑滥用，渐成常制。
③宋代刺配刑规定详尽，卞要适用于杂犯死罪减赎者和强盗、窃盗及一些累犯罪犯。依所犯罪行种类和轻重，刺面的部位和刺的字或记号都有不同; 因配役地区远近，刺的深浅也不一样。细分起来，主要有以下几类:配役有有无附加刑的区别; 配役有军役、劳役; 配役有地理远近之别; 配役还有放还时间的差别。配役刑两宋使用最多，南宋时被判此刑者一度竞多达十余万人。配役刑虽然改变了推行折杖法后轻重失平的状况，但也带来不少难以解决的问题。如崇宁年间，蔡京建议仿《周官》推行“圆土”法，将应配人犯禁锢在“圆土”内。但由于经费或管理上的困难而旋行旋罢。刺配对后世刑罚制度影响极坏，是刑罚制度上韵一种倒退，在宋代和后世都曾颇遭非议。
（3）凌迟。
作为死刑的一种，凌迟始于五代时的西辽。是一种碎而割之，使被刑者极端痛苦，慢慢致人死亡的一种酷刑。史书说受刑者往往“身具白骨，而目眼之具尤动，四肢分落，而. 呻痛之声未息”。仁宗时使用凌迟刑，神宗熙宁以后成为常刑。至南宋，在《庆元条法事类》中正式作为法定死刑的一种。
（4）管置。
管置，指将犯人安置到一定地区进行改造的刑罚方法。可能创于北宋中期，类似于当今的管制刑，主要适用于被除名、勒停（勒令停职）的官吏。管置刑分为:“羁管”（羁系而管束之）; “编管”（“迭送他所，量力役作时限，无得凳钳”）; “编置”（或称“安置”、“居住”，轻于编管，谓编籍而安置之）等。各刑又有地理远近（或为本州，或为邻州，或为远州）之分和年限多少之别。
3． 请简要解释宋代的典卖制度。
【答案】典卖是宋代系统发展起来的一种土地买卖方式，又称活卖。和一般的买卖完全转移所有权不同，典卖的关键在于卖主在一定期限内享有以典价回赎交易土地的权利; 而且为了保证回赎权的实现，要求对买主获得的所有权进行限制，即不能在典期内进行自由处分。
典卖作为一种买卖，要遵守对土地买卖进行规范的所有制度规定，国家还有一些特殊的规定进行规范，即:
（1）保证回赎权能够得到实现，禁止典权人在典期内对土地进行处分。
（2）在典期内典权人对土地有占有、使用、收益的权利。因为典卖所支付的典价即是回赎的价格，实际上是一种无息的贷款，这一期间内的收益即构成利息; 因此为了保证典权人的权利禁止一物二典。
（3）禁止在回赎时提高回赎价格，严格遵守典价; 也禁止以典价实行绝卖，只有期限届满而出典人没有回赎，或者出典人在回赎前要求绝卖、典权人支付了相应的差价足以和土地买卖价格持平，才能实现土地所有权完全转移到典权人处。此外，如果到回赎期，出典人要求以典价回赎的，典权人不得拒绝，应当立即离业归还土地。
4． 夏代奴隶制国家里，习惯法是如何产生的?
【答案】大量文献记载与考古发掘证实，夏代己经产生奴隶制国家和体现着奴隶主阶级意志的习惯法。其形成过程具体阐述如下:
（1）启称王后，沿袭禹的传统，将所辖地区划分为九州。与此同时，夏奴隶制国家把夏邑作为统治的中心，并按地区的不同部署原有的部落，建立了作为阶级统治工具的武装力量与管理国家的整个官僚体制。此外，还建立了作为国家袱附属物的监狱等强制机关。这一切表明，凌驾于社会之上的公共权力，在夏代已经形成。伴随夏奴隶制国家的产生，奴隶制习惯法也同时孕育而生。
（2）据史书记载，东夷部族的首领伯益以及与夏同姓的有启部族都曾起兵反抗。奴隶主阶级的残酷压榨与剥削，又造成平民的“不服”，以及奴隶们的“作乱”。在社会矛盾激化、阶级矛盾不可调和的情势下，夏代统治者在军事镇压的同时，不得不借助于法律，以维护君主专制统治。但因夏奴隶制国家初建，没有立即制定较完备的法律制度，只是将有利于奴隶主阶级的氏族习惯，赋以新的性质，上升为国家形态的习惯法。
（3）《左传》中记载的“夏有乱政，而作禹刑”，一方面说明夏代借用大禹的威望，增强其法律的威慑力量; 另一方面说明，夏代法律在形成过程中，吸收了舜禹时代氏族习惯的部分内容。
此外，适应阶级斗争与社会斗争的形势，夏代统治者还颁布了一些单行的命令，如《甘誓》等。总之，处于形成时期的夏代习惯法，还是比较简单的，它的完善则经历了一个长期的发展过程。
二、论述题
5． 《宋刑统》与前朝法律相比，有哪些发展变化?
【答案】《宋刑统》与前朝法律相比，发展变化体现在以下两个方面:
（1）在体例形式上
①（（宋刑统》的体例模仿了唐末（（大中刑律统类》和后周（（显德刑律统类》，采取律救并重，令格式合编的体例，是秦汉隋唐以来法典编制体例上的一大变化。《宋刑统》共三十卷，十二篇，五百零二条，篇目沿袭了《唐律疏议》。
②但与以往法典不同的是，《宋刑统》每篇详细分门，十二篇共分为二百一十三门。“门”就是将同一性质的法律条文归结为一个单元。这种编排方式便于司法人员查阅。在律文之后还附以选录的自唐开元至建隆三年间的救令格式中通行的刑事规范。
③法典不称“律”，而称“刑统”。自商鞍改法为律后，“律”就成为中国封建法典历代相沿使用的基本名称，如秦律、汉律、晋律、唐律等。而宋朝则与此不同，将基本法典独称为“刑统”。“刑统”即以类统编本朝所用的刑事规范。
④分门类编。《宋刑统》在每卷中标明门类，共分为二百一十三门。
（2）在内容上
①在刑罚制度上创建了“折杖法”;
②有关民商立法比唐律更加完善。