2016年西北工业大学人文与经法学院838法学综合二之《商法》考研强化班模拟试题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 基本商行为与辅助商行为
【答案】基本商行为是指直接从事营利性经营活动的商行为，如买卖商行为。
辅助商行为是指其行为本身并不直接达到商主体所要达到的经营目的，但却可以对以营利为目的的商行为的实现起辅助作用，如广告行为、代理行为等。辅助商行为作为一种从属性商行为，它是相对于主商行为而言的。其实，从事辅助商行为的主体本身也是为了实现一定的营利目的而实施此行为的。
2． 商事账簿设置原则
【答案】商事账簿设置原则是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则。它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。
3． 股票与证券投资基金
【答案】（1）股票是指股份公司发行的所有权凭证，是股份公司为筹集资金而发行给各个股东作为持股凭证并借以取得股息和红利的一种有价证券。
（2）证券投资基金是指一种由众多不确定的投资者将不同的出资份额交给专业投资机构，由专业机构汇集起来并投资于股票或债券等有价证券，所得的收益由投资者按出资份额分享的投资工具。
证券投资基金的特征包括:
①须集合分散资金用于投资，其集资的方式主要是向投资者发行“基金券”，也称股票或受益凭证，从而将分散的小额资金汇集为一个较大的基金加以投资运用。
②利用信托关系组织证券投资。
③证券投资基金只能投资于股票或债券等有价证券。
④证券投资收益须依法分配给投资人。
（3）股票与证券投资基金的区别是:
①所反映的关系不同。股票反映的是股权关系，基金券反映的则是信托关系。
②资金投向不同。股票是融资工具，其集资主要是投向实业或不动产，而基金券是信托工具，主要是投资于股票或债券等有价证券。
③收益不同。股票的收益取决于公司的经营效益，投资股票有较大的风险。基金券主要投资
于有价证券，投资选择可以灵活多样，从而使基金券的收益有可能小于股票。
4． 执行主义
【答案】执行主义，又称海产主义，是指仅以船舶所有人的海上财产为执行标的的一种责任限制制度。在这种淑度下，债权人可以对债务人的海上财产请求强制执行，但不得提出其他请求。
执行制度采用的是航次制，即在同一航次中不管发生几次海难事故，所有债权人只能就债务人在本航次的海上财产请求强制执行，债务人的赔偿责任仅以海上财产为限。执行主义源于德国法，故又称为德国主义。
5． 汇票追索权
【答案】汇票追索权，是指持票人在汇票到期不获付款或期前不获承兑或有其他法定原因时，在依法行使或保全了汇票权利后，向其前手请求偿还汇票金额、利息及其他法定款项的一种票据权利。
汇票追索权是汇票上的第二次权利，是为补充汇票上的第一次权利即付款请求权而设立的。持票人只有在行使第一次权利未获实现时才能行使第二次权利。根据我国最高人民法院的司法解释，如果持票人不先行使付款请求权而先行使追索权，因此遭拒绝而提起诉讼的，人民法院不予受理。如果持票人的付款请求权得以实现，则追索权随之消灭。
二、简答题
6． 简述洗钱罪的概念和主要特征。
【答案】洗钱罪，是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，而掩饰、隐瞒其来源和性质的行为。本罪的主要特征是:
（1）客体
本罪的客体是复杂客体，即国家正常的金融管理秩序和司法机关的正常活动。本罪的对象是上游犯罪即毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益。
（2）客观方面
本罪在客观卜表现为行为人对毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，实施了掩饰、隐瞒其来源和性质的行为。
刑法将掩饰、隐瞒的行为方式规定为如下五种:①提供资金帐户; ②协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券; ③通过转账或者其他结算方式协助资金转移; ④协助将资金汇往境外; ⑤以其他方式掩饰、隐瞒犯罪的所得及其收益的性质和来源。
（3）主体
本罪的主体是一般主体，包括任何已满16周岁、具有刑事责任能力的自然人和单位。
（4）主观方面本罪在主观上表现为直接故意，而且具有掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的
所得及其产生的收益的来源和性质并使之合法化的目的。
7． 简述公司的核心思想一一“法人的概念”。
【答案】法人概念的确立标志着现代意义的公司法的核心思想形成。
（1）法人概念
法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。公司法上的法人主要是指企业法人。
（2）法人的法律特征
与自然人及其他社会组织相比，法人具有以下特征:
①依法设立。依照法定程序和条件，经过法人登记而取得法人主体资格，获得法人权利能力和行为能力，以自己的名义与他人发生法律关系。
②有独立的财产。法人财产来自股东的投资，但一旦股东实际出资或认定出资完成，其财产独立于股东，由法人独立占有、使用和处分。
③有独立的组织。有自己独立运转的组织管理机制，有职员的劳动人事管理权。
④独立承担责任。法人以其全部财产对债务独立承担无限清偿责任。
（3）法人的优势
法人是相对于自然人而言的具有法律人格的社会组织。它克服了自然人从事民事活动的局限性，具有自然人不可比拟的优势。其优势具体表现在以下方面:
①集资的优势。突破个人集聚资本的极限。
②长生优势。法人的存在可以突破自然人寿命的限制，不因个别自然人死亡而消灭。
③风险优势。法人经营中的风险由法人来承担，法人的成员不再对法人的债务负责。分散了经营风险，免除了投资者的后顾之忧。
④管理优势。法人可集中众人的智力，科学决策实现对单个自然人指挥和能力的超越。
（4）法人的分类
法人一般分有:企业法人、事业法人、社团法人、其他法人。
其中，企业法人可分为:
①公司形式企业法人（有限责任公司、股份有限公司）;
②非公司形式企业法人（国营企业、集体企业、个体独资企业等）。
8． 试述我国设立基金管理公司须具备的条件。
【答案】我国基金管理人须由基金管理公司充任。申请设立基金管理公司，必须经中国证监会审查批准。未经批准的，属于非法设立或者非法从事基金管理业务，应按照规定予以取缔和处罚。设立基金管理公司须具备的条件包括:
（1）有符合《证券投资基金法》和《公司法》规定的章程;
（2）注册资本不低于1亿元人民币，且必须为实缴货币资本;
（3）主要股东具有从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理的较好的经营业绩和良好的社会信誉，最近3年没有违法记录，注册资本不低于3亿元人民币;