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一、名词解释

1． 商标假冒与反向假冒

【答案】（1）概念

商标假冒是指未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。在实践中，这种侵权行为主要表现为以下四种情况:①在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标; ②在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标; ③在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标; ④在类似商品上使用与他人注册商标近似的商标。

商标的反向假冒，是指假冒者将他人带有注册商标的商品买来后，撤掉原来的注册商标，换上假冒者自己的商标，再把商品投向市场的行为。未经商标注册人同意，他人更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为，被称为商标的反向假冒。

（2）二者的联系

二者都是对他人注册商标的侵犯，都属于商标法中所规定的商标侵权行为; 此外，二者适用的法律相同，都受《商标法》的规制。

（3）二者的区别

商标假冒中行为人盗用的是商标权人的商标，其使用的是自己的商品; 而在反向假冒中行为人盗用的是别人的商品而使用的是自己的商标。鉴于反向假冒中行为人使用的是自己的商标，与一般的商标侵权不同，一些国家并未将其纳入商标侵权的范围之中，而商标假冒则得到了各国立法的普遍认可。

2． 联合商标与防御商标

【答案】联合商标，是指同一个商标所有人在同一种商品或类似商品上注册使用的若干个近似商标。在这些近似商标中，首先注册的或者主要使用的商标为主商标，其他的商标为该主商标的联合商标。

防御商标，是指驰名商标所有人在不同类别的商品或者服务上注册若干个相同的商标。原来的商标为主商标，注册在其他类别的商品或服务上的同一个商标为防御商标。

3． 专利权的穷竭

【答案】权利用尽原则又称专利权的穷竭，是指当专利权人自己制造或者经其许可制造的专利产品售出以后或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，其专利权用尽，他人再使用通过分销、转卖或零售渠道获得的该产品，都无须征得专利权人的许可。这一原则只适用于合法投入市场的专利产品。

4． 新颖性

【答案】新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内外公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。新颖性是发明或者实用新型获得专利权的必要条件之一。

5． 许诺销售

【答案】专利法上的许诺销售是指明确表示愿意出售一种专利产品的行为。赋予发明专利和实用新型专利的专利权人独占性的许诺销售权是我国《专利法》根据《知识产权协定》第28条第1款的规定所作的修改补充。在实践中，一些企业制造或者从他人那里购得侵权产品后，为了销售这些产品，往往会进行一些销售前的推销或促销行为，如做广告、在展览会上展出等，这些推销或促销行为就属于许诺销售。

6． 联合商标

【答案】联合商标是指同一企业在同一或类似商品上申请注册两个或者两个以上的近似商标。其中一个指定为正商标，其他近似的商标一起构成具有防卫性质的辅助商标。联合商标中首先注册的或者主要使用的为主商标，其余的则为辅助商标。因联合商标作用和功能的特殊性，其中的某个商标闲置不用，不致被国家商标主管机关撤销。由于联合商标相互近似的整体作用，因此，联合商标不得跨类分割使用或转让。

二、简答题

7． 独创性与新颖性、艺术性有何关系?

【答案】（1）独创性与新颖性的关系

①独创性，是指作品是作者独立创作出来的，不是或者基本不是对现有作品的复制、抄袭、剽窃或摹仿。新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有设计; 也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请人以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请人以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。

②具有独创性的作品，并不一定具有新颖性。作者独立创作出来的作品，可能与现有作品相同或基本相同，但这并不妨碍其获得著作权。

独创性所强调的是，作者必须独立运用自己的智力和技巧来进行创作。独立创作的表现形态是:作者自己选择作品的构成要素，按照自己确定的规则和顺序进行组织，表达出自己内心真实的体验和感受、真实的立场和观点、真实的思想和情感。

（2）独创性与艺术性的关系

独创性不是艺术性，不能将两者混为一谈。艺术性是对作品质量的评价标准。作品的艺术性越高，其生命力越强。但无艺术性或者艺术价值不高的作品，与艺术性高的作品一样能产生著作权。

8． 职务发明创造的内涵及其判断标准。

【答案】（1）职务发明创造的内涵职务发明创造，是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。

（2）职务发明创造的判断标准

①执行本单位的任务

a. 属于本职工作范围内的发明创造本职工作的判断可以参照劳动合同、工作人员的职务、责任范围和工作目标，一般不考虑所学的专业。

b. 履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造在这些工作仟务完成中所产生的发明创造与单位的宏观指导、具体方案的制定、责仟的承担以及必要的物质条件密切相关，所以应该属于职务发明创造。

c. 退体、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造

实践中经常出现如何判断离开单位的时间以及如何判断发明创造完成的时间的困难。实践中判断是属于一年内还是一年外，还应根据发明创造完成的证据以及实际领取相应职务工薪的时间。在人才流动己经非常普遍的情况下，为了避免日后的纠纷，最好通过劳动合同明确约定相关条款。

②主要是利用本单位的物质技术条件

a. 物质技术条件是指资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料

其中，不对外公开的技术资料包括技术档案、设计图纸、新技术信息等。单位图书馆或资料室对外公开的情报、资料，不包括在内。

b. 本单位也包括临时受雇单位

职务发明创造申请专利的权利归单位，单位也有权决定是否放弃专利申请。如果单位放弃申请权，原则上该发明创造也不能转为非职务发明，而应作为社会公共则富，为公众所利用。

9． 专利申请的外国优先权和本国优先权。

【答案】（1）外国优先权

外国优先权的主要内容是，申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权原则，可以享有优先权。这种优先权也称为国际优先权。

（2）本国优先权

申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出改进的专利申请的，就第一次提出申请的内容可以享有优先权，这种优先权称为国内优先权。

（3）优先权是一种请求权，申请人要求优先权的，应当在提起申请时提出书面声明，并且在3个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本; 未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件