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一、名词解释

1． 保证的独立性

【答案】保证的独立性是指票据保证不因被保证的票据债务实质无效而无效，即只要被保证的债务形式合法，票据保证即生效力而不问实质有效与否。例如某一背书人为限制民事行为能力人，对于此背书人本人而言，不应承担票据债务; 但为此而进行的票据保证仍然有效，被背书人及其后手仍可以向保证人主张票据权利，保证人不得以背书人票据债务不成立而主张票据保证无效，保证人仍得为自己的保证行为承担票据保证责任。同理，被保证人无行为能力或受欺诈、胁迫以及被保证人的签名属伪造，保证人仍然要负票据责任。

2． 破产无效行为与破产法上的可撤销的行为

【答案】（1）破产无效行为，是指在债务人进入破产程序以后，所实施的为逃避债务而隐匿、转移财产的或虚构债务或者承认不真实的债务的行为无效。可撤销行为，是在破产宣告后，对债务人在破产宣告前一定时期内的有害债权的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销的行为，包括五种:①无偿转让财产的; ②以明显不合理的价格进行交易的; ③对原来没有财产担保的债务提供财产担保的; ④对未到期债务提前清偿的; ⑤放弃债权的。

（2）破产无效行为和可撤销行为的区别在于破产无效行为在性质上均属于欺诈行为，不论何时发生，均自始当然无效. 而且是法定的无效行为。而对于可撤销行为，在企业正常经营情况下，属于合法有效行为。而当企业进入破产程序后，法律将撤销权赋予管理人，以防止债务人对债权人权益的损害。管理人行使撤销权必须通过法院进行，当法院撤销债务人行为后，该行为自始无效。如管理人未对可撤销行为行使撤销权，则该行为为有效行为。

3． 公司

【答案】公司是指全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的，依法成立的从事营利性经济活动的企业法人。传统的公司具有营利性、社团性、法人性的特征。

4． 海上拖航合同

【答案】海上拖航合同，又称海上拖带合同，是指承拖方用拖轮将被拖物经海路从一地拖至另一地，由被拖方支付拖航费的合同。海上拖航合同的双方当事人是承拖方和被拖方。承拖方以自己的或者租用的船舶为相对方提供海上拖航服务，并按约定收取费用。可见，海上拖航合同既不同于海上货物运输合同，也不同于海上救助合同，是一种独立的海商合同。

5． 公司的发起设立

【答案】发起设立，也称共同设立或单纯设立，是指由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种设立方式。无限责任公司、两合公司和有限责任公司均属于封闭性公司，不能向社会发行股份，因此，只能采取发起方式设立公司。发起设立具有设立程序简单的优点，通常被认为是中小

型公司所常采用的一种设立方式。

6． 共同海损

【答案】共同海损是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地采取合理措施所直接造成的特殊牺牲而支付的特殊费用。共同海损具有如下特征:

①共同海损是有意地采取合理措施而造成的。共同海损是在船舶、货物和其他财产遭遇共同危险时，有意地、合理地采取措施所造成的;

②共同海损是为了船舶、货物和其他财产的共同安全而造成的损失。如果仅是为了一方的利益而造成损失，则不属于共同海损;

③共同海损是为船舶、货物和其他财产的共同安全而采取的措施，因此，共同海损应由受益各方共同分摊;

④共同海损可以是由于一方的过失造成的，但这并不影响共同海损的成立。《海商法》第197条规定，共同海损事故由航程中一方的过失造成的，不影响该方要求分摊共同海损的权利。

二、简答题

7． 简述法定资本制、授权资本制与认可资本制的区别及价值取向。

【答案】（1）二者的区别

①法定资本制在公司设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认缴，否则公司即不能成立; 在公司成立后，需要增加资本时，必须经股东大会作出决议，变更公司章程中的资本数额，并办理相应的变更登记手续。

②授权资本制在公司设立时，资本总额虽然也需记载于章程，但并不要求发起人全部认缴，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立; 未认定部分，授权董事会根据需要，在公司成立后可随时发行新股募集，再行募集时，不需要履行增资程序，也不需要变更登记。

③认可资本制是介于法定资本制和授权资本制之间的‘种新的公司资本制度，是两种制度的有机结合。这种资本制度一般对公司资本的含义加以特别的限定，并对授权发行的资本和期限加以特别的限定。

（2）三者的价值取向

①为大陆法系国家所奉行的法定资本制，因其强调公司资本的确定、不变和维持，加之在公司设立时，就要求全部注册资本落实到人，显然具有保证公司资本真实、可靠，防止公司设立中的欺诈和投机行为，以及有效地保障债权和交易安全的价值取向。

法定资本制注重对公司债权人及社会交易安全的保护以及交易秩序的维持，更多地体现了社会本位的立法思想。

②为英、美公司法所创立的授权资本制，因其并不要求发起人全部认缴公司注册资本，甚至只认定注册资本总额中的一小部分，公司亦可成立，显见它具有便于公司迅速成立的优点。特别是在授权资本制下，公司增资时，可随时发行新股募集之，无须变更章程，亦不必履行变更登记程序，故其以适应市场经济对公司决策迅速、高效的客观要求为价值取向。

授权资本制侧重于对投资人和公司提供种种便利的条件，较多地体现了个人本位的立法原则。

③由于法定资本制要求公司在成立后增资时，需履行股东会决议、变更章程、变更登记等繁琐程序，实行法定资本制具有诸多不便; 而在授权资本制下，公司的实收资本可能微乎其微，且注册资本的相当部分未能落实到人，加之资本内容复杂，显然更可能被欺诈行为利用，减弱了对公司债权人利益的保护。

正是由于法定资本制和授权资本制各有利弊，一些国家的公司立法在权衡利弊的基础上，作出了趋利除弊的选择，于是，一种新的公司资本制度一一认可资本制便应运而生了，认可资本制以兼容法定资本制和授权资本制的优点为价值取向，力图在保护债权人和提高效率之间获得平衡。

8． 简述商业保险与社会保险的区别。

【答案】商业保险是指通过订立保险合同运营，以营利为目的的保险形式。为参保者提供商、IU 类型的人身、财产保障的赔付形式。

社会保险是指国家为了预防和强制社会多数成员参加的，具有所得重分配功能的非营利性的社会安全制度。社会保险（Social Insurance ）是一种为丧失劳动能力、暂时失去劳动岗位或因健康原因造成损失的人口提供收入或补偿的一种社会和经济制度。

商业保险与社会保险的区别主要包括:

（1）自愿性不同

社会保险具有强制性，而商业保险具有自愿性。

（2）营利性不同

社会保险不以营利为目的，而商业保险具有营利性。

（3）保险基金的构成不同

社会保险基金虽然也由向投保人收取的保险费构成，但其有国家财政支持作后盾，而商业保险的保险基金则完全由所收取的保险费构成。

9． 保险人在什么情况下有权解除合同?

【答案】对保险人而言，除法律另有规定或者保险合同另有约定，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。只有当投保人或受益人违反法律的规定，或经保险人与投保人协商一致，保险人才可以解除合同。依此，保险人解除保险合同可分为法定条件解除和约定条件解除两种。

（1）保险人的法定解除权

①保险人就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人故意或者因重大过失未履行规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同，但保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的除外;

②未发生保险事故，被保险人或者受益人谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险人有权解除合同;

③投保人、被保险人故意制造保险事故的，保险人有权解除合同;

④投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同;

⑤人身保险合同效力依法中止的，自合同效力中止之日起满2年双力一未达成协议的，保险