2017年南昌大学民事诉讼法(同等学力加试)复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 诉讼代表人
【答案】诉讼代表人指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。我国的诉讼代表人制度，是以共同诉讼制度为基础，并吸收诉讼代理制度的机能而建立的，兼备两者之长而又具有自己的特点。一方人数众多一般指10人以上。
诉讼代表人的基本条件包括:①诉讼代表人应当是共同诉讼人或诉讼标的为同一种类的诉讼当事人；②讼代表人具有诉讼行为能力；③诉讼代表人具备与进行该诉讼相适应的能力；④能够善意地履行诉讼代表人的职责。
2． 执行异议
【答案】执行异议是没有参加诉讼或执行程序的案外人，为保护自己利益免受执行侵害，向人民法院提出执行异议，主张对执行标的享有实体权利。执行异议的主体只限于案外人。执行异议的客体是人民法院的执行标的。执行异议必须在执行程序结束前提出。确立执行异议制度的意义在于保护案外人的合法民事权益，及时纠正人民法院执行工作中的失误。执行异议分为申请和异议两种类型，前者为积极的执行救济方法，后者为消极的执行救济方法。
3． 公示催告
【答案】公示催告程序，是指人民法院根据当事人基于法定理由的申请，以公示的方法催告不明的利害关系人在法定期间内申报权利，如果逾期无人申报，则根据当事人的申请，依法作出除权判决的非讼程序。公示催告程序是一种非讼程序，它不解决当事人之间的实体争议，只是用公示的方式，从程序上解决票据被盗、遗失或者灭失的有关问题和法律规定的其他事项。公示催告程序的目的是通过公告的方式催告不明的利害关系人及时申报权利，并在无人申报权利的情况下作出宣告票据无效的判决，使得申请人恢复票据上的权利。
4． 专属管辖
【答案】专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。
我国民事诉讼法规定的属于专属管辖的诉讼有以下三类:①因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地法院管辖；②因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地法院管辖；③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖；④为撤销生效判决、裁定、调解书而提起的诉讼，可认为专属于原审法院管辖。
5． 民事诉讼当事人
【答案】民事诉讼的当事人，是指以自己的名义，就特定的民事争议要求人民法院行使民事裁判权的人及相对人。要求法院行使民事裁判权的人就是提起诉讼的人即原告，其被诉的相对人即被告。从广义上讲，有独立请求权的第三人虽未引起本诉的发生，但因向本诉原告和被告提出了独立的诉讼请求，因此也是当事人。此外，基于诉讼的目的或法律规定，为他人的权益而行使诉权者，也可称为当事人。民事诉讼是因当事人的起诉和应诉而开始的，诉讼的整个过程也主要是由法院和当事人的诉讼行为所构成的，因此可以说，没有当事人就没有民事诉讼。其构成要件如下:①必须以自己的名义起诉、应诉，进行诉讼活动；②必须是向法院请求确定私权或其他民事权益的一方及其相对方；③必须在诉状内明确表本。
6． 代位申请执行
【答案】代位申请执行，也称到期债权的执行，是指执行法院强制转移被执行人收取对第三人债权的权利的执行程序，包括债权人申请、执行法院审查、强制执行三个阶段。它是以被执行人的到期债权为执行对象，以债权人对债务人的实体及程序代位权为理论基础，省略了被执行人对第三人债权的实体审理，并通过一定的法律程序将申请执行人与被执行人之间经过审理的债权债务关系与被执行人和第三人之间未经实体审理的债权债务关系融合在一起进行处理。
二、简答题
7． 延期审理与诉讼中止的主要区别是什么?
【答案】（1）两者的含义
①延期审理，是指在开庭日期到来时，或者在开庭审理进行中，由于出现了法律规定的某些特殊情况，致使开庭审理无法按期进行或者无法继续进行，因而必须推延开庭审理期日。
②诉讼中止，即诉讼程序的中途搁置，具体是指在诉讼进行过程中，由于某些法定情形的出现而使本案诉讼活动难以继续进行时，受诉法院据此裁定暂停本案诉讼程序的制度。
（2）两者的区别
①二者的适用场合不同。诉讼中止可以发生于诉讼程序开始以后一直到判决作出以前的任何诉讼阶段; 而延期审理则只能适用于开庭审理阶段，适用的诉讼场合相对较小。
②二者的适用前提不同。导致诉讼中止的法定情形与导致延期审理的法定情形各不相同。前者主要来源于诉讼以外，后者大多产生于诉讼之中。
③二者适用的法律文书不同。诉讼中止须用裁定书，且应送达当事人; 而延期审理则应用决定书。
④二者的适用效果不同。诉讼中止将造成本案诉讼程序的中途搁置，法院和当事人以及其他诉讼参与人的一切诉讼活动都应当停止进行，事实上也无法继续进行; 而延期审理只是对本案开庭审理期日的推移，有关的诉讼活动并不因此而停止，事实上，正是为了进行这些诉讼活动才需要延期开庭审理。
⑤二者恢复诉讼的日期确定不同。由于导致诉讼中止的法定情形主要来源于诉讼以外，因此
中止诉讼后，何时恢复诉讼，受诉法院往往是无能为力的，只能静候造成诉讼中止的原因的消除; 但是由于导致延期审理的法定情形大多产生于诉讼之中，所以恢复审理的期日则可以由受诉法院根据案件的具体情况酌情加以确定。
⑥是否完全适用诉讼期间的剔除制度不同。中止诉讼至恢复诉讼的期间，不论实际有多长，均应剔除于案件的审结期限; 而因当事人、诉讼代理人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验，受诉法院决定延期审理的期间，如果在1个月以内，亦应完全剔除于案件的审结期限; 如果超过1个月，则超过部分仍应计入审结期限，不得予以剔除。
8． 简述我国各种审判程序当中审判组织的区别。
【答案】审判组织，是指代表法院行使审判权，对案件进行审理和作出裁判的组织机构。民事诉讼中的审判组织，则是指代表法院行使民事审判权，对民事案件进行审理和作出裁判的组织机构。根据我国《民事诉讼法》的相关规定，我国的审判组织有独任审判员和若干审判人员组成的合议庭两种形式。
（1）我国各种审判程序中的审判组织
①第一审程序中的审判组织形式
《民事诉讼法》第39条规定，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。根据该规定，我国民事诉讼第一审程序的审判组织形式如下:
a. 独任制法庭及其适用
独任制法庭，是指由一个审判员代表法院行使审判权的审判组织形式。其适用有一定的范围: 第一，独任制法庭只适用于对简单的诉讼案件和一般的非讼案件的审理。
第二，独任制法庭只在基层法院及其派出法庭适用，中级和中级以上的法院不适用独任制。 第三，独任制法庭只在一审时适用，二审时不适用。
b. 合议庭及其适用
在普通程序中，合议庭的组成有两种形式:
第一，由审判员和人民陪审员共同组成。由审判员和人民陪审员共同组成合议庭的，陪审员的人数可以是合议庭人员中的多数，也可以是合议庭人员中的少数。陪审员在人民法院参加审判期间，与审判员具有同等的权利，但不可以出任合议庭的审判长。
第二，由审判员组成合议庭。
《民事诉讼法》第40条第2款规定，第二审人民法院发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
②第二审程序中的审判组织形式
《民事诉讼法》第40条第1、2款规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
在第二审程序中，合议庭由审判员组成，陪审员不参加二审的合议庭。这是因为二审程序不