2016年华东政法大学法律学院615民商法学之《商法学》考研强化班模拟试题及答案
● 摘要
目录
2016年华东政法大学法律学院615民商法学之《商法学》考研强化班模拟题及答案（一）.... 2
2016年华东政法大学法律学院615民商法学之《商法学》考研强化班模拟题及答案（二）.... 9
2016年华东政法大学法律学院615民商法学之《商法学》考研强化班模拟题及答案（三）.. 15
2016年华东政法大学法律学院615民商法学之《商法学》考研强化班模拟题及答案（四）.. 22
2016年华东政法大学法律学院615民商法学之《商法学》考研强化班模拟题及答案（五）.. 28
一、简答题
1． 结合相关公司法文献，分析股东派生诉权的制度价值及其行使要求。
【答案】股东派生诉讼，是指当公司利益受到他人，尤其是受到控股股东、董事及其他高级管理人员等的侵害，而公司怠于追究侵害人责任时，符合法定条件的股东以自己之名义为公司利益对侵害人提起诉讼，追究侵害人法律责任的诉讼制度。
我国《公司法》第152条规定:“董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼; 监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”
（1）对股东派生诉权的制度价值分析如下:
①股东派生诉权，有利于切实维护股东权益
在我国特殊的国情下赋予股东诉权，特别是赋予国有股东以派生诉权，可以有效地遏制公司董事、监事和高级管理人员滥用职权，从而实现对国有股权的保护。同样，赋予股东诉权，对于保护公司中的中小股东权益也具有重要的作用，当大股东或公司董事、监事和高级管理人员侵害中小股东利益或公司利益时，他们同样可以通过诉权的行使，来切实维护自己的股权。
②股东派生诉权，有利于强化公司的治理结构
在我国的公司实践中，由于种种原因，法定的公司治理结构还难以实现预期的立法目的。在公司实践中，“内部人控制”现象仍很突出，大股东“掏空”公司（甚至是上市公司）财产的事例屡有发生。在这种情况下，进一步完善股东诉讼制度，特别是赋予股东派生诉权，有利于敦促董事、监事、高级管理人员认真履行忠实义务和勤勉义务，也有利于促使股东积极维护自身利益和
公司利益。
（2）股东派生诉权的行使要求如下:
①被诉的对象的范围包括:a. 董事、监事、高级管理人员; b. 其他侵害公司合法权益的人。 ②行使诉权的主体的范围包括:a. 有限责任公司的股东; b. 股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东。
③起诉的原因
a. 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的;
b. 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的。
④起诉的程序
a. 董事、高级管理人员有损害公司权益的情形时，符合条件的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼; 监事有损害公司权益的情形时，符合条件的股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
b. 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，符合条件的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
2． 试述保险人的保险合同解除权。
【答案】对保险人而言，除法律另有规定或者保险合同另有约定，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同。只有当投保人或受益人违反法律的规定，或经保险人与投保人协商一致，保险人才可以解除合同。依此，保险人解除保险合同可分为法定条件解除和约定条件解除两种。
（1）根据《保险法》的规定，保险人可以在下列法定条件下行使解除权:
①保险人就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人故意或者因重大过失未履行规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同，但保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的除外;
②未发生保险事故，被保险人或者受益人谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险人有权解除合同;
③投保人、被保险人故意制造保险事故的，保险人有权解除合同;
④投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同;
⑤人身保险合同效力依法中止的，自合同效力中止之日起满2年双方未达成协议的，保险人有权解除合同;
⑥因保险标的转让导致危险程度显著增加的，保险人自收到被保险人或者受让人所作通知之日起30日内，可以按照合同约定增加保险费或者解除合同;
⑦投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的的安全维护责任的，保险人有权要求增加
保险费或者解除合同;
⑧在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。
（2）保险人的意定解除权
意定解除，是指保险合同成立后，由投保人与保险人协商解除保险合同。由投保人提出的保险合同之解除多为意定解除。
3． 简述要约收购的概念及特征。
【答案】要约收购是指收购人为取得或强化对目标公司的控制权，通过向目标公司全体股东公开发出购买该上市公司股份的要约方式，收购该上市公司股份的行为。其特征主要有:
（1）要约收购具有普遍性。与普通的合同要约不同的是，要约收购中的受要约人必须是被收购的上市公司的全体股东，而不能仅向特定的股东发出收购要约。
（2）要约收购条件具有统一性。在要约收购过程中。收购人的要约内容应统一适用于全体公司股东，不能出现要约方面的差别待遇，这是公平原则在收购活动中的具体反映。
（3）要约收购方式具有公开性。收购要约实行公开送达，即收购人应通过要约公告的形式向受要约人发出收购要约，其效力自公司公告之日起生效。这是一种统一送达的做法，而非个别送达。
（4）要约收购期限具有法定性。一般情况下，要约期限是由要约人自行确定或者不予确定的。但是，收购要约应当明确要约期限，其期限不少于30个工作日。因此，要约收购期限具有法定性。
4． 如何理解商主体严格法定原则。
【答案】现代各国一般都制定有大量的强行性法规对商主体的资格予以严格控制，形成了商主体严格法定原则。商主体严格法定原则主要包括商主体类型法定、商主体内容法定和商主体公示法定三个方面。
（1）商主体类型法定。即可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律子以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格; 当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。
（2）商主体内容法定。即可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。商主体内容法定导致两个必然结果:其一，合法存在的商主体必须在内容上符合法律对其所作出的特定要求; 其二，对商主体内容的不同法律要求，构成了不同类型商主体彼此之间的根本性差异，形成了不同类型商主体自身的特点。
（3）商主体公示法定。即商主体的成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓; 未经法定公示者，不得用以对抗善意第三人。
商主体法定原则是传统商事交易行为之自由主义向现代商事活动之国家干顶转变的结果，是现代商事管理制度的核心，是商事登记制度的基础。它充分反映了作为私法的商法所含有的公法性成分。
二、论述题