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一、名词解释

1． 人权的法律化

【答案】法律意义上的人权，以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。基本权利是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。

2． 新法优于旧法

【答案】新法优于旧法是解决法的效力冲突的原则之一，是指新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。这只有处于同一位阶的法律才能适用，就是说，新法不能优于比其位阶高的法的效力。

3． 法学体系

【答案】法学体系是指由法学分支学科构成的有机整体。法学体系是以人们对各种法律知识所研究的对象和范围不同作为标准所进行的分类，其基本单位是法学分支学科。它体现对古今中外各国的法律现象进行研究所形成的法律知识状态。其研究的中心问题是解决由法律知识形成的法学分支学科的分类问题，属于理论范畴。

4． 理论法学与应用法学

【答案】从认识论的角度，可将法学划分为理论法学和应用法学。理论法学，是指综合研究法的基本概念、原理和规律等的法学。应用法学，是指主要研究国内法和国际法的结构和内容以及它们的制定、解释和适用的法学。通常所说的“边缘法学”，一般是横跨两个学科或由两个学科整合而成的，如法律社会学、法律经济学等。它们有的侧重理论研究，有的侧重解决法律实践问题，分别属于理论法学和应用法学。

（1）二者的联系

理论法学与应用法学是法学学科两大组成部分，二位一体。从静态意义讲，二者作为法学学科组成部门有机结合构成法学体系，共同服务于法学发展。从动态意义上讲，法学发展的过程是由理论法学到部门法学的进程，即将部门法理运用到应用法制度。遵循着由抽象到具体，由理论到运用的进程。这是法学发展的必然导向，而二者是其发展过程中的自然分工。法理学与部门法之间“有一层前者向后者提供产品或服务，后者向前者供应原料的关系”。

（2）二者的相互作用

理论法学为应用法学提供理论渊源、理论指导、体系范式。理论法学主要指法学理论，其由本体论、价值论、社会论、法治论、方法论等组成的科学体系。其中法的本体、法的价值为应用法学提供理论渊源与方向指引。

应用法学则对理论法学的作用在于应用法理、提供研究素材、发现疑难问题。刑法、民法、经济法、诉讼法等应用法学部门为理论法学研究与发展提供了实践性素材。应用法学发展一方面拓展了理论法学的研究视野，另一方面在应用法学研究与实践中必然遭遇疑难问题。

5． 强行性规范

【答案】强行性规范是指要求行为主体必须作为或不作为的规范。绝大多数义务性规范属于强行性规范; 国际强行法规定的规范是强行性规范。从法律规则的强制性程度上来看，可将它分为强行性规则和指导性规则。指导性规则指行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事，规则只具有指导意义而不具强行性的规则，这是一种命令性较弱的义务性规则; 国际法上许多规则对国家来说属指导性规则。

6． 授权立法

【答案】（1）授权立法又称委任立法，是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。根据委托的范围，授权立法有两种主要表现形式:①立法机关在法律中明文规定委托有关国家行政机关制定法律的实施细则，是为细则委任立法; ②立法机关仅就其未立法的某一事项或范围确定原则，由行政机关以行政法规形式调整之，是为原则委任立法。

（2）由于授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，所以，各国对它均有较为严格的限制:①规定一定时间的限制，不是无期限的授予; ②规定一定的事项范围，不能超越范围行使委托权力; ③授权机关保留随时收回授权的可能。中国《立法法》明确规定了授权立法（即委任立法）。

二、简答题

7． 德国历史法学派的经典作家萨维尼是怎样界定“法律行为”概念的?

【答案】著名法学家弗里德里希·卡尔·冯·萨维尼在1840-1849年间出版的八卷本《当代罗马法体系》对法律行为的概念作了系统论述，被认为是法律行为理论的集大成者。

（1）萨氏提出法律行为的“意思学说”，将“法律行为”与“意思表示”相提并论。这一学说对后世民法理论及民事立法影响颇大。1887年《德国民法典》“第一草案”立法理由书即采此论，1896年公布、1900年施行的法典文本“总则”第三章第二节把“意思表示”作为法律行为之构件予以规定。这一带有“意思自由”和“私人自治”（Privatautonomie ）印记的概念，在民法学上推导出一系列上位和下位的概念，如法律上之行为（juristiseheHandlungen 或Beehtshandlung ）、准法律行为（geschaftsahnlichenHandlungen ）、事实行为（Realakt ）, 涉法行为（dasrechtlichrelevantV erhalten ）等，构成一个非常精密的法律概念体系。

（2）萨维尼在《当代罗马法体系》中对法律行为作出了经典的定义，他认为法律行为是指“行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为”。法律行为以意思表示为核心，法律行为的概念是对总则之下民法各编规定中的行为的抽象。

8． 什么是法律体系? 法律体系有何基本特征? （

【答案】（1）法律体系的概念

法律体系，法学中有时又称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体。

（2）法律体系的特征

从以上法律体系的概念来看，法律体系有以下几个特征:

①法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。

法律体系不仅是一个国家的社会、经济、政治和文化等条件和要求的综合性法律表现，而且是一个国家主权的象征和表现。

②法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的体系化的有机整体。

法律体系作为一个“体系”，它的内部构成要素是法律部门，并且，法律部门也不是零散地堆积在一起，而是按照一定的标准进行分类组合，呈现为一个体系化、系统化的相互联系的有机整体。这既是法律体系的客观构成，也是法律体系的一种理性化要求。

③法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。

恩格斯曾指出的:“在现代国家中，法不仅必须适应于总的经济状况，不仅必须是它的表现，而且还必须是不因内在矛盾而自相抵触的一种内部和谐一致的表现。”

④法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。

从法律关系的形成过程来讲，它又离不开人的意志、主观能动性、意识形态、文化传统等的作用，由此而使世界各国的法律体系呈现出不同的模式与形态。因此，法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。

9． 简述法的规范作用。

【答案】法的作用是指法对人与人之间所形成的社会关系所发生的一种影响，它表明了国家权力的运行和国家意志的实现，法的作用包括法的规范作用和社会作用。

法的规范作用具体包括:

（1）告示作用，指法代表国家关于人们应当如何行为的意见和态度。法将这种意见和态度以成文的形式昭不十天下，向整个社会传达人们可能或必须如何行为的信息，即起到告不的作用。

（2）指引作用，指法通过规定人们在法律上的权利和义务以及违反法的规定应承担的责任来调整人们的行为。调整就是指引。指引作用的发挥以对法的要求的知晓为前提。包括两种情况:

①确定性的指引，即通过规定法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，此时法的目的是防止人们作出违反法指明的行为。

②不确定的指引，叩通过授予法律权利，给人们创造一种选择的机会，此时法的目的是鼓励人们从事法所容许的行为。

（3）评价作用，指法作为一种行为标准和尺度，具有判断、衡量人们的行为的作用。具体而言就是法作为一种规范判断行为合法与否的作用以及衡量行为是善良的、正确的，还是邪恶的、错误的作用。