2016年杭州师范大学法律文化之中国法制史考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 热审
【答案】热审是指农历小满后十余日，由刑部奉旨会同督察院、锦衣卫等审理囚犯的制度。“热审始于永乐二年，止决遣轻罪”。其目的在于暑热之时，及时疏理牢狱，轻罪审决后执行，未能审决的，令出狱听候。明宪宗成化年间，热审规定重罪情疑可矜者，免死，轻罪分别减等处刑，枷号暂时去枷释放的内容。开始的热审决囚只适用于北京，后又实行于南京，并逐渐推行到“其在外审录，亦依此制”。
2． 三纲
【答案】“三纲”是指“君为臣纲，父为子纲，夫为妻纲”。
韩非曾从政治角度论述过“三纲”。他认为:“臣事君，子事父，妻事夫”是天经地义的。三者关系理顺了天理就大治，理不顺。天下就大乱。西汉董仲舒用阴阳五行说对“三纲”进一步阐述，他认为，君臣、父子、夫妇符合阴阳之道。君，父、夫为阳，臣、子、妇为阴。阳尊阴卑，阳贵阴贱，作为阳的君、父、夫永远是作为阴的臣、子、妇的主宰，这是意体现。
3． 凌迟
【答案】凌迟刑是中国古代最为残酷的生命刑，俗称“千刀万剐”，即先用育割肢解的办法残害人的肢体，然后施加各种酷刑，使犯人在惨痛当中缓慢死去。据史载，犯人在“肢解窗割，截断手足，坐钉，立钉，钩背、烙筋”后，“身具白骨，而口眼之具犹动。四体分落，而呻痛之声未息’，，十分残忍。凌迟刑始见于五代，法定于辽朝，盛行于两宋。这种酷刑对后世影响很大，元明清三代一直沿用凌迟刑，直至清末变法才被废除。
4． 质剂
【答案】质剂是指西周时期的一种买卖契约制度。据史料记载，西周时期的契约关系也比以前有了较大的进步。在当时，比较普遍的契约形式有两种; 一种称为“质剂”，一种称为“傅别”。《周礼》上说:“听买卖以质剂”，说明“质剂”是买卖关系中的契约形式。其中，“大市以质，小市以剂’夕。按照汉朝著名学者郑玄的解释，“大市谓人民、牛马之属，用长券; 小市为兵器、珍异之物，用短券，’o
5． （明清时期的）条例
【答案】条例是明初统治者为了调整封建行政法律关系而颁发的行政性法规。自明初太祖废中书省后，封建政权体制发生了重大变化，行政法律关系也日趋复杂。明初统治者为了调整封建行政关系，相继制定了一些带行政法规性质的条例。如公元1402年的《功臣死罪减禄例》、公元
1500年的《王府禁例六条》、公元1555年后制定的《宗藩军政条例》等。
6． 见知故纵法
【答案】见知故纵法指如果有明知他人犯罪而不予纠举，则要处以刑罚。主要是适用于官员，同《沈命法》是为了强化官员对地方法制状况，尤其是盗贼、谋反等行为的监督责任，所以汉武帝时期“作见知故纵、监临部主之法”，认为不予纠举就是等同于故意放纵，要根据监临部主的监督责任处以连坐。该法律的目的是要形成监督网，从而强化皇权。
7． 折杖法
【答案】折杖法是用脊杖或臀杖代替流刑、徒刑、杖刑、答刑的办法。宋建隆四年颁行“折杖法”，意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端。“折杖法”规定:除死刑外，其他答、杖、徒、流四刑均折换成臀杖或脊杖。具体的折换办法是:答杖刑一律折换成臀杖，杖后释放; 徒刑折换成脊杖，杖后释放; 流刑折换成脊杖，杖后就地配役一年。其中加役流则脊杖二十，就地配役三年。折杖法使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，答杖得减决数”。折杖法对缓和社会矛盾曾起到一定作用，但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行中也存有流弊。
8． 五权宪法
【答案】五权宪法是指把国家治权分为行政、立法、司法、考试、监察五权，由五个机关行使，它们各自独立，又分工与合作的国家的宪法。是以宪法规定的国家政体为标准对宪法所作的一种分类。“五权宪法”是根据孙中山的五权分立学说制定的。孙中山考察了西方国家的三权分立政治制度的利弊，结合中国封建社会沿袭下来的科举考试制度和台谏制度，提出了“五权分立”的政治体制，即立法、司法、行政、监察、考试五权分立，互相制衡。各县皆选出代表一名，组成国民大会，由国民大会制定“五权宪法’夕，以五院为中央政府，即行政院、立法院、司法院、考试院和监察院。根据五权分立原则建立的五院皆对国民大会负责。
二、简答题
9． 简述从《法经》具律到隋唐律“名例律”的发展演变。
【答案】隋唐律“名例律”是由《法经》“具律”发展演变而来，其演变过程如下:
（1）战国时期李惺制定的《法经》六篇的第六篇《具法》是规定定罪量刑的通例与原则的法律，相当于现代刑法的总则篇，其位置位于律尾。
（2）汉朝的《九章律》在《法经》六篇的基础上增加了户、兴、厩三篇，使得类似于刑法总则篇的《具律》的位置既不在首，又不在尾。
（3）三国曹魏《新律》（又称为《曹魏律》）将《具律》改为《刑名律》，置于律首，从而改变了以往刑法总则篇的位置既不靠前，又不靠后的弊端，使得在法典编纂体例上朝着科学性方面迈出了关键的一步。
（4）西晋《泰始律》将《刑名律》分为《刑名律》和《法例律》两篇。
（5）南北朝《北齐律》又将《刑名律》和《法例律》合并为《名例律》，冠于篇首。
（6）隋朝《开皇律》和唐朝《唐律疏议》均采用这种方式，并且在《唐律疏议》中对《名例律》的总则性质作出了确切说明，不过不同于现今总则的含义。总之，唐律是对以往立法经验的总结和提高，使封建法律制度更加系统、科学和完备。
10．简述唐朝时期的司法原则。
【答案】唐律刑法司法原则有以下七种，分别是:
（1）“累犯”加重原则
唐律中没有累犯的确切概念，但出现了与之相似的“累科”制度。唐律的累科以犯罪被告发和判处徒刑已发配者作为要件。唐代对累科采取“各重其后犯之事”的处罚原则。唐代对累科的处罚，既注重后犯之罪，又兼顾前犯之罪，从而反映了中国古代累犯加重原则的固有特点。
（2）老、少、废、疾犯罪减免处罚的原则
唐代统治者认为，老、少、废、疾等犯罪，是因为“皆少智力”的缘故。因为他们“不堪受刑”，所以采取从轻处罚的原则。对于教唆上述犯罪者，则采取处罚教唆者的原则。但要求所有赃物必须偿还，以维护封建国家与私有财产的不可侵犯。
（3）自首原则
唐代严格区分自首与自新。自首是犯罪未被举发而能到官府交待罪行的。对于自首者，唐律采取“原其罪”的原则，即免予追究刑事责任。自新是指犯罪被揭发，或被官府查知逃亡后，再投案者。对自新采取减轻刑事处罚的原则。
对侵害人身，毁坏贵重物品，偷渡关卡，私习天文等犯罪，即便投案也不能按自首处理。自首者虽免罪，但赃物必须按法律规定如数偿还，以防止自首者非法获财。
唐代对犯罪分子交代犯罪性质不彻底的，称“自首不实”; 对犯罪情节不做彻底交待的，称“自首不尽”。此外，唐代还规定，轻罪己发，能首重罪，免其重罪; 审问它罪而能自首余罪的，免其余罪。出于分化打击犯罪的目的，唐代全面系统地发展了封建刑法的自首原则，这些内容不仅影响到封建后世，至今也不乏借鉴价值。
（4）共犯的原则
唐代的共犯，强调的是二人以上共同犯罪，同时其中心环节，在于区分主犯与从犯的关系。在一般情况下，“倡首先言”的“造意者”，要作为共犯的“首犯”处理，反映了封建刑法注重惩办犯意即扼杀犯罪于谋划阶段的特点。在家人共犯的情况下，因强调家长负有制止家人犯罪的义务，如不履行，就作为主犯加以制裁，从而反映了家族主义对封建刑法的影响。唐代把“家人共犯”的原则推广到社会，认为官长即是父母，负有制止属下犯罪的义务，如不履行，即以主犯加以处罚。可见，唐代共犯原则体现了维护封建君主专制主义的要求，浸透了儒学礼教及宗法观念。
（5）“数罪并罚”的原则
唐律规定同时犯了两个以上罪的，以重罪作为处刑的标准; 如果相等，取一罪处理; 如果一罪已经论决，余罪后发，又与已判罪相等，不再追究; 如果余罪重于己判的罪，则以前后罪的刑差作为定罪的标准，即“通计前罪，以充后数”。唐代“数罪并罚”的理论较前轻缓，反映了初唐统治