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一、简述题

1． 法律原则和法律规则的区别。

【答案】（1）法律规则与法律原则的概念

法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。

法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。

（2）法律原则与规则的区别

①在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄，即法律原则有更大的宏观指导性，某一法律原则常常成为一群规则的基础。

②在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性。法律原则通常是社会重大价值的积淀，不会轻易改变，相比之下，法律规则的改变要容易得多。

③在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确; 当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。冲突的规则的适用常常是要么无效，要么有效。确定相互冲突的原则的适用时，常常要对冲突的原则所代表的利益做出权衡，相互冲突的原则必须衡量，以确定某些原则比其他原则具有较大的“分量”。

2． 如何理解邓小平法制思想?

【答案】以1978年12月中国共产党十一届三中全会为标志，中国开始了改革开放的伟大社会变革，法制也由此进入了一个重建与迅速发展的历史新时代。这是当代中国法律发展进程中的第二次法律革命。这一法律革命的基本目标，就是要实行依法治国，建设社会主义法治国家。构成这一法律革命的理论基础，正是邓小平建设有中国特色社会主义的法学理论。这是马克思主义法学中国化进程的第二个重大理论成果。

（1）邓小平精辟地分析了当代中国法制建设的国情条件。从国内条件来看，中国是一个有着悠久的封建传统的国度，封建主义影响较深，旧中国留给我们的封建专制传统较多，民主法制传统很少。从国际条件来看，对苏联模式的经验教训及其给我国民主法制建设造成的不容忽视的消

极影响进行反思，是邓小平法制思想产生的国际背景。

（2）邓小平明确指出了当代中国法制建设的基本目标。那就是发展社会主义民主，“为了保障人民民主，必须加强法制。必须使民主制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人的看法和注意力的改变而改变”。

（3）邓小平深刻地论述了当代中国法制建设的价值基础。一是应当把提高效率、发展生产力作为自己的主要职能。二是处于转型期的中国，必须始终关注和解决社会正义问题。

3． 法律职业的技能有哪几方面?

【答案】（1）法律职业的知识

法律职业的知识是一种专业知识，它主要由两部分构成，一是制定法中的关于规则的知识，另一部分是法律学问中的关于原理的知识。我们以往总是要求法官学法、懂法，这是局限于制定法中的规则知识，是低层次的要求。事实上关于规则的知识是暂时的，立法者大笔一挥就会改变这种知识。更何况关于规则的知识是机械的、有缺陷的，比如法律漏洞，这就需要法官和律师们运用普适的法律原理来处理关于规则的知识的局限性。

（2）法律职业的语言

①任何职业均拥有自己的职业话语体系。这些话语由专业词汇构成，形成专业领域，进而形成专业屏障。法律职业的语言是一种特殊的语言，其中的术语由两部分组成，一是来自制定法规定的法律术语，二是来自法学理论的法学术语。大众话语具有情绪化、常识化的特点，而职业话语则具有理性化、专业化的特点。法律职业的语言特征就是只有法律人才能够娴熟运用法律术语和法学术语进行观察、思考和判断。

②法律是一种专门的技术知识，法律术语是这门专门知识中最基本的要素。法律语言具有交流与转化两大功育旨。

a. 交流功能，是指法律语言能够准确、简约地传递信息，在法律职业共同体内的同行之间使用相同的术语进行交流，不会产生大众语言所带来的繁琐与不一致性。

b. 转化功能，是指所有的社会问题，一概可以运用法言法语转化为法律问题进行分析判断。

（3）法律职业的思维

①通过程序进行思考。

法律程序的自治，要求法律人只在程序内进行思考和判断。之所以这样，是程序自身必要性决定的一一对立面的设置以及两造竟争就是为了排斥任意性，促进理性选择，形成法官稳妥的结论。

②遵循向过去看的习惯，表现得较为稳妥，甚至保守。

程序是自治的，在其内部的一切活动（包括思维活动）都被视为“过去”，这才可能被认定为是有效的。法官对待法律的态度也是这样，只承认既定的规则。为了阐明法官的保守性，许多思想家甚至把法官看作是法律借以说话的嘴巴。任何社会的进步都是在激进与保守这两种势力的平衡中得以发展的。

③注重镇密的逻辑，谨慎地对待情感因素。

法律人强调推理的逻辑性主要是基于这样的必要:对法律决定的结论要求合乎理性地推出，应当对决定理由进行说明和论证，从而使当事者和全社会看到这个结论是出自理性的，即具有说服力。情感是与逻辑相对的概念。

④法律思维追求程序中的“真”，不同于科学中的求“真”。

法律意义上的真实或真相其实只是程序意义上和程序范围内的，这意思是说，法律上的真实与真相并不是现实中的真实和真相。

⑤判断结论总是非此即彼，不同于政治思维的“权衡”特点。程序中或多或少会产生对抗性。诉讼的性质要求一方胜诉，另一方败诉，“权利义务对半承担的说法在社会上十分自然，而在法庭上却是纯粹荒谬的理论”，因此，“有时它还使得公平也似乎受法律游戏规则的摆布”。

（4）法律职业的技术

法律职业的技术是一种专门化的技术，它包括法律解释技术、法律推理技术、法律程序技术、证据运用技术、法庭辩论技术、法律文书制作技术等等。

①法律解释技术是指法律职业运用专门的多种方法来阐释法律文本及规则，甚至包括按照法律规则或原则解释法律现象。

②法律推理技术是关于法律依据选择与适用的一种基本方法和技术，法律推理的实质意义不仅是一种方法，而是为了论证法律裁决的理由。

③法律程序技术是指法律程序的组织、展开和运用的技术。

④证据运用技术是掌握证据的原理、特性和规律，运用证据法规则来审查判断证据并在程序中证明案件真实的各种方法。

⑤法庭辩论技术是指律师在程序中综合运用法律专业语言词汇、法律专业知识和法律职业思维、根据案件事实进行辩论的技术。

⑥法律文书制作技术是司法官制作司法裁判文书、律师制作业务文书、诉状等法律文书的重要技术。

4． 简述法律传统的功能。

【答案】（1）法律传统的概念

法律传统是历史上形成并流传下来的法律信仰、态度、习惯、制度等的统称。法律传统是在长时期的历史当中逐渐形成而延续至今，对一个社会的法律现实具有广泛而深刻的实质影响的有关法律的价值观和法律思维。

（2）法律传统的功能

法律传统并不意味着是过去的东西，而是同人们的现实法律生活须臾不可分离，发挥着较显著的功能。这些功能具体可包括以下方面:

①提供法律文明不断进步的基础。

②预示法律文明发展的基本方向。