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一、概念题

1． 可保利益

【答案】可保利益是指在国际货物运输保险关系中，被保险人对保险标的物具有的一种合法的利害关系，即他将因该保险标的物发生灭失或损害而遭受损失，或因其安全到达而获得原应享有的利益。按照各国法律的规定，被保险人必须对保险标的物具有可保利益，才能订立有效的保险合同。凡对保险标的物无可保利益，而订立的保险合同视为赌博，赌博合同是无效的。

2． 特征性履行方法

【答案】特征性履行方法是确定合同准据法的一种辅助方法，指在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时，根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种方法。其实质在于通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，确定各种合同所具有的特殊功能，即它的特征性履行，并最终适用与特征性之债务履行人联系最密切的法律。各国立法对特征性履行方法的规定主要有两种方式:①把合同划分为多种，规定在当事人未选择法律时，依特征性履行指定各自适用的法律，即列举式的; ②首先规定最密切联系原则，并以特征性履行来作为判定最密切联系的依据，即概括式的

3． 区际法律冲突

【答案】区际法律冲突是指在一个国家内部小同地区的法律制度之间的冲突，即一个国家内部小同法域之间的法律冲突。区际法律冲突的特征主要有:①区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内发生的法律冲突; ②区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内具有独特法律制度的不同地区之间的法律冲突; ③区际法律冲突是一个主权国家领土范围内不同地区之间的民商法律冲突; ④区际法律冲突是一个主权国家领土范围内不同地区的法律制度之间的横向冲突。

4． 外国法内容的查明

【答案】外国法内容的查明又称外国法的证明或外国法内容的确定，是指一国法院在审理国际民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何查明该外国法关于这一特定问题的规定的问题。外国法的查明方法大致分三类:①采事实说的国家规定当事人举证证明; ②采法律说的国家规定法官依职权查明，无须当事人举证; ③采折中说的国家规定法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务。

我国《涉外民事关系法律适用法》第10条规定:“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。”

5． 绝对豁免论

【答案】绝对豁免论是一种最古老的国家豁免理论，兴盛于19世纪，代表人物有奥本海、戴赛等。该理论认为，一个国家，小论其行为的性质如何，在他国享有绝对的豁免，除非该国放弃其豁免权; 国家的豁兔权不仅体现在直接被诉的情况下，也包括涉及国家的间接诉讼; 在国家未自愿接受管辖的情况下，通过外交途径解决有关国家的民事争议。享有国家豁免的主体包括国家元首、国家本身、中央政府及各部、其他国家机构、国有公司或企业等。

6． 自然人的一般权利能力与特别权利能力

【答案】自然人的权利能力是指自然人可以享有民事权利和承担民事义务的能力或资格，是自然人作为民事关系主体的前提。自然人的权利能力可以分为一般权利能力（allgemeine Rechtsf higkeit ）与特别权利能力（besondere Rechtsf higkeit ），前者是指自然人在法律上能够享有权利和承担义务的资格; 后者主要是指一个人能够享有某种个别的或者特定的权利的资格和能力，有的时候也指外国人在内国享有某种或者某些权利的一种资格，即外国人在内国的法律地位，特别是民事法律地位。

7． 重叠适用的冲突规范

【答案】重叠适用的冲突规范（double rules for regulating the conflict of laws），就是其系属中有两个或两个以上的连结点，它们所指引的准据法同时适用于某一国际民商事关系的冲突规范。在许多情况下，重叠适用的冲突规范规定的两个应重叠适用的准据法，有一个是法院地法，其所以如此，无非是立法者试图维护法院地的公共秩序不致被破坏。

8． 仲裁条款自治说

【答案】仲裁条款自治说是有关仲裁条款效力的现代观点，指尽管仲裁条款是依附于主合同的一个条款，但由于其本身所具有的特殊性，仍然可以与主合同的其他条款相分离而独立存在。即仲裁条款与它所从属的主合同是两个相互独立的合同，主合同不存在、无效或被撤销，不影响仲裁条款的效力，仲裁庭依然可以依照仲裁条款取得并行使仲裁管辖权，在仲裁条款所确定的仲裁事项范围内，对当事人之间的商事争议做出仲裁裁决。换言之，仲裁庭裁定当事人之间争议的权力来源于仲裁条款本身，而小是含有仲裁条款的合同。

二、论述题

9． 论国际私法中对冲突规范的软化处理。

【答案】传统的冲突规范主要通过在法律范围中的问题与某一法律体系之间建立联系的力法选择法律，但人们又特别强调法律适用的一致性和稳定性，立法者就不得不在一个法律关系的众多因素中选择一个所谓“最能体现法律关系本座”的连结点作为法律选择的指示器，指导法官一律按事先确定的空间意义上的连结点去选择法律，这样不免僵固和机械。因此，各国法院在运用冲突规范的过程中形成的识别、反致、法律规避、公共秩序保留等制度，赋予法官一些自由裁量

权，从而在一定程度上克服了冲突规范的僵硬性，这是软化冲突规范的最初形式，即冲突规范的灵活化。除此之外，人们还采取各种手段软化冲突规范，使法官在适用冲突规范时能够较灵活地在两个或两个以上的法律之间进行选择。常见的方法有:

（1）用灵活的开放系属代替僵硬的封闭系属。这首先是合同法中“当事人意思自治”原则的采用，允许当事人明示或默示地选择合同的准据法，必然对传统冲突规范，起着软化作用，这是冲突规范对不断发展的国际经济贸易关系的必然反映。原来的“合同适用合同订立地法”规则，对国际贸易多集中在某些固定的市场并受该市场习惯约束的情况，是完全合适的; 但当合同是以邮件、电报、电话、传真等方式订立时，合同订立地与合同的联系常带有偶然性，甚至根本无法确定，适用当事人选择的法律便应运而生了。另一个更具开放性的系属公式是适用“最密切联系地法”，因为何为“最密切联系”，全凭法官判断，这样，法官便取得了相当程度的自由裁量权。“适用有利于法律关系成立地法”也对冲突规范起着软化作用。

（2）增加连续点的数量从而增加可选性。规定复数连结点是软化冲突规范的一种有效方法，其动机是多种多样的，较为常见的是使法院能够有机会适用使法律关系能有效成立的，或较能反映法律关系的重心所在的，或有利于保护弱方当事人的法律。

（3）对同类法律关系进行分割，依其不同性质规定不同的连结点。传统冲突规范往往对同一类法律关系只规定一条冲突规则。第二次世界大战以后，由于科学技术迅速发展，法律关系日益复杂、多样。从宏观上讲，一些新的法律部门不断涌现; 从微观上讲，同一类法律关系内部也开始分化。因此，有必要对同一类法律关系加以区分，规定不同的冲突规范，使准据法的选择更符合日益复杂的法律关系的各种具体情况，从而使案件得到更公正、更合理的解决。

（4）对于一个法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点。早在中世纪，有些学者就主张有关违反合同的问题由履行地法支配，有关合同的其他问题由合同订立地法支配。这种对法律关系进行分割，对其不同方面适用不同法律的做法，被称为分割方法（Depegage ）。这种做法目前有进一步发展的趋势，因为法律关系往往由不同的方面和环节构成，不同部分和环节之间往往具有相对独立性，它们常常有自己的重心，一概要求所有的方面和环节受一个连结点指引的法律支配，可能适合一部分环节，但对其他方面或环节并不适合，因而具有机械性。因此，对同一法律关系的不同方面进行划分，并规定不同的连结点，相对增加连结点的数量，也是软化传统冲突规范的一种有效方法。

10．论国际私法理论中关于“财产权利”的冲突规则（冲突法方向）。

【答案】在国际私法理论中财产权利主要包括物权、权利财产、信托、知识产权等几个方面。

（1）关于物权的冲突规则

物之所在地法原则是对物权法律冲突依标的物所在地法解决的概括表述，它反映了物权关系与特定法律之问的规律性联系。这一冲突规则目前已成为世界各国解决物权冲突普遍接受的原则，主要用于解决以下有关物权的法律冲突:①决定物权客体的范围; ②决定动产与不动产的识别; ③决定物权的内容和种类; ④决定物权的取得与变动; ⑤决定物权的保护方法。

某些有体物具有特殊性或者处于某种特殊状态之中，若通用物之所在地法或是不可能，或是