2016年华中师范大学法学院702法理学之《商法》考研导师圈定必考题汇编及答案
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一、名词解释
1． 共同海损与共同加害行为
【答案】共同海损是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地采取合理措施所直接造成的特殊牺牲而支付的特殊费用。共同加害行为是指两个或两个以上的行为人，基于共同的故意或过失，共同实施加害，致使他人人身或财产受损的行为。
二者的相同点包括:
①两种行为发生后，原则上都会造成一定的财产损失;
②共同海损行为的行为人有故意的心理态度，共同加害行为的行为人也可能存在故意的心理意图。
二者的区别包括:
①两者的性质不同。共同海损是为了保护共同安全的必要牺牲，因而是合法的行为，共同加害行为则是违法的行为。
②二者的主体要件不同。共同海损的行为人可以是一人也可以是数人。共同加害行为的行为人必须是两人以上。
③共同海损行为一般是有意为之，而共同加害行为的行为人可能是过失。
2． 代理商与经理人
【答案】经理人是商法中的一种特殊行为主体，他以其所享有的特殊权能，即经理权为其产生和存在的基础。经理人所享有的经理权是一种特殊的代理权，既以民法的代理权为基础，又有其特殊性。代理商是商事交往中普遍存在的现象，西方国家一般都有专门立法，我国还没有相关立法。代理权以商人的特别授权一一代理权为其产生和存在的基础。
经理人与代理商的差异主要体现在代理权与经理权的区别。两者的差异具体表现在以下方面: ①经理权的权限范围比代理权广泛。
②经理权必须由商人亲自授子，而代理权不需要商人亲自授子，商人的代理人也可以授子代理权。
③在商事交往中，第三人可以相信，经理人对于他所经营的商事拥有除法律另有规定外的所有代理权，而第三人则不能同样相信代理人拥有完全的代理权。
3． 有限责任公司
【答案】有限责任公司，又称有限公司，是指由50个以下股东出资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有以下特征:
①股东人数的限制性。对有限责任公司的股东人数，凡是不承认一人公司的国家的公司法都
有下限和上限的规定，一般规定股东人数为2人以上30人或50人以下; 凡是承认一人公司的国家的公司法一般仅规定股东人数的上限，而无下限的规定。
②股东责任的有限性。有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司负责。此外，对公司及公司的债权人不负任何财产责任，公司的债权人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿。
③股东出资的非股份性。
④公司资本的封闭性。有限责任公司的资本只能由全体股东认缴，不能向社会募集股份，不能发行股票。
⑤公司组织的简便性。有限责仟公司的设立程序简便，只有发起设立，而无募集设立; 有限责仟公司的组织机构亦较简单、灵活，其股东会由全体股东组成，董事由股东会选举产生; 股东会的召集方法及决议的形成程序亦较简便。
⑥资合与人合的统一性。
4． 公司解散与公司破产
【答案】公司解散是指公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。
公司破产有广义和狭义之分。狭义上的公司破产是指破产清算，是当债务人不能清偿到期债务并且资不抵债时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序; 广义上的公司破产是指由破产清算程序与破产和解、破产整顿等预防性程序共同构成的一个统一的破产法律制度体系。
二者的相同点包括:
①二者都具有法定性，即都是法律规定的制度，都需要按照法律规定的要求和程序进行; ②二者都可以导致公司法人资格的消灭;
③公司法人资格消灭前，都需要进行清算。
二者的不同点包括:
①二者发生的事由不尽相同。公司解散可以是依据法律规定，也可以是章程规定，甚至可以是股东协商解散。其中，破产也是公司解散的一个原因。公司破产的原因比较单一，即资不抵债，无法偿还到期债务。
②公司法人资格是否消失，不完全一致。公司解散后，需要进行注销登记，法人资格消灭。公司破产如果经重整，恢复了偿债能力，可以恢复法人资格。
③法院是否介入不相同。公司解散一般不需要法院介入，而公司破产必须由法院介入，由法院主持破产程序。
二、简答题
5． 简答本票的法律特征。
【答案】本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本票具有下列法律特征:
（1）本票是票据的一种。本票同汇票、支票一样，具有一切票据所共有的性质，即本票也是
完全有价证券、设权证券、无因证券、文义证券、金钱债权证券、流通证券、要式证券。
（2）本票是由出票人自己对收款人支付并承担绝对付款责任的票据。这是本票区别于汇票、支票的根本所在。在汇票和支票中，原则上存在三方基本当事人，即出票人、付款人和收款人，出票人自己一般不负付款责任，而是委托付款人支付票据金额。而在本票中只存在两方基本当事人，即出票人和收款人，出票人自己承担绝对的付款责任。由此，汇票和支票又称委付证券，本票则称自付证券。
（3）本票是出票人在到期日无条件支付票款的票据。本票的到期日不以见票即付为限，可以由出票人指定一定的付款日期，因此本票与汇票一样，也是一种信用证券。这一点与见票即付的支票不同。
6． 试比较海上拖航合同与海上货物运输合同的差异。
【答案】海上拖航合同又称海上拖带合同，是指承拖力用拖轮将被拖物经海路从一地拖至另一地，由被拖力支付拖航费的合同。海上拖航合同不同于海上货物运输合同之处在于:
（1）海上拖航合同是承拖方利用自己的拖船及动力设备，采用拖带、顶推、拖拉等方式将被拖船舶或其他被拖物经海路从一地拖至另一地;
（2）海上货物运输合同是承运人利用船舶，将他人的货物装载于舱内或舱面上，将货物经海路由一港运至另一港。但是，拖轮所有人拖带其所有的或者经营的驳船载运货物，经海路由一港运至另一港的，视为海上货物运输。
7． 上市公司的法定条件。
【答案】上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。我国《公司法》只对上市公司作出了原则性的规定，《证券法》对上市公司作了详细规定。按照《证券法》第50条的规定，股份有限公司申请其股票上市应当符合下列条件:
（1）股票经国务院证券监督管理机构批准己公开发行;
（2）公司股本总额不少于人民币3000万元;
（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上; 公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上;
（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。
以上条件必须同时具各，缺一不可。
三、论述题
8． 论股份有限公司组织机构的分权与制衡。
【答案】股份有限公司的组织机构为股东大会、董事会、监事会和经理。在公司运营中，由各机构分别行使不同的权力，同时又对其他机构有一定的牵制，从而保证公司正常运作和合理分配利益。
（1）股东大会是股份有限公司必设的非常设的权力机关。股东大会会议由董事会负责召集，董事长主持会议。股东大会作为股份有限公司的最高意思决定机关，依据公司法规定的职权，可就公司运营的重大事项作出决议。依照《公司法》的规定，应由股东大会决议的事项可分为两类:
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