2018年四川大学905法学综合B[民法、刑法、诉讼法]之民事诉讼法学考研核心题库
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一、名词解释
1． 共同管辖——牵连管辖
【答案】（1）两者的含义
①共同管辖是指法律规定两个以上的人民法院对某类诉讼都有管辖权；选择管辖则是从当事人角度说的，是指当两个以上的人民法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。
②合并管辖，亦称牵连管辖，是指对某一诉讼有管辖权的人民法院，因另一诉讼与该诉讼存在着牵连关系，而对两诉讼一并管辖和审理。
（2）两者的联系
①《民事诉讼法》第35条规定，原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的，应当由最先立案的人民法院管辖。
②《民诉意见》规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一有管辖权的人民法院。
（3）两者的主要区别在于:前者相关的法院原本对案件都有管辖权，最终由当事人选择确定管辖法院。后者管辖法院原本没管辖权，由于案件的牵连关系，根据法律规定，获得了对相关案件的管辖权。
2． 诉讼代表人
【答案】诉讼代表人指为了便于进行诉讼，由人数众多的一方当事人推选出来，代表其利益实施诉讼行为的人。我国的诉讼代表人制度，是以共同诉讼制度为基础，并吸收诉讼代理制度的机能而建立的，兼备两者之长而又具有自己的特点。一方人数众多一般指10人以上。
诉讼代表人的基本条件包括:①诉讼代表人应当是共同诉讼人或诉讼标的为同一种类的诉讼当事人；②讼代表人具有诉讼行为能力；③诉讼代表人具备与进行该诉讼相适应的能力；④能够善意地履行诉讼代表人的职责。
3． 同等原则——对等原则
【答案】同等原则是指外国人、无国籍人、外国企业和组织与中国公民、法人和其他组织，按照我国实体法和程序法的规定，有同等的诉讼权利能力和诉讼行为能力；对等原则是指外国法院对我国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，我国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利也加以同样的限制。实行对等原则，是维护国家主权的需要，也是保护我国
公民、法人和其他组织合法权益的需要。
二者的区别在于:同等原则针对的是内国公民与外国公民之间的关系，要求给予其同样的待
遇；对等原则针对的是当外国法院对内国公民的诉讼权利加以限制时，内国法院采取的相应措施。
4． 期间的耽误
【答案】期间的耽误，是指当事人或者其他诉讼参与人未能在要求的期间内实施或者完成某项诉讼行为的状态。我国《民事诉讼法》第八十三条规定了期间耽误的补救:“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定”。此处所谓“不可抗拒的事由”，是指当事人在主观上无法预见、客观上无法避免和克服的各种情况。“其他正当理由”，则是指以上不可抗拒的事由以外，且不属于因当事人的故意或者过失而导致期间耽误的各种情况。
二、简答题
5． 民事诉讼中证明对象的范围包括哪些?
【答案】（1）证明对象概述
民事诉讼中的证明，是法院和当事人运用证据确定案件事实的活动。证明对象的确定是证明过程的第一个环节，也是整个证明活动的起点。明确证明对象对当事人和法院都具有重要意义。作为民事诉讼的证明对象，应符合以下条件:
①该事实系当事人在诉讼中主张的事实。
②该事实具有实体法或程序法上的意义。
③双方当事人对该事实存有争议。
④该事实处于真伪不明的状态。
（2）证明对象的范围
①实体法事实
在民事实体法中，法律事实是指引起民事法律关系发生、变更或消灭及阻碍其发生、变更或消灭的事实或者事实的组合。在民事诉讼法学中，从分配证明责任的角度考虑，可以把实体法上的要件事实分为以下四类:
a. 产生权利或法律关系的事实;
b. 变更或者消灭权利或法律关系的事实;
c. 妨碍权利或法律关系产生、变更或消灭的事实;
d. 排除权利的事实。
作为证明对象的实体法事实，可以分为三个层次:
②程序法事实
程序法事实，是指能够引起民事诉讼法律关系发生、变更或消灭的事实，即诉讼上的法律事实。程序法事实有两种情况:
a. 需要当事人向法院主张后，才予以证明的，如关于存在仲裁协议或协议管辖的事实，关于耽误期限有正当理由的事实等;
b. 不需当事人主张，法院应主动予以查明的，如提起诉讼的原告是否本案的正当当事人，受诉法院是否对案件有管辖权，是否存在应当采取民事强制措施的法定情形等。
③无需证明的事实
a. 诉讼上自认的事实
诉讼上自认，是指一方当事人在诉讼中向法院承认对方当事人所主张的不利于自己的案件主要事实。
b. 众所周知的事实和自然规律及定理
众所周知的事实，又称为周知的事实，是指一定区域内大多数人都知道的事实。
c. 推定的事实
推定的事实，是指从已知事实经过推论推断出的另一事实。
d. 预决的事实
预决的事实，是指为生效判决所确定的事实。
e. 公证证明的事实经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。
6． 简述民事诉讼中约束性辩论原则的基本含义。
【答案】（1）约束性辩论原则的含义
辩论原则是我国民事诉讼法的基本原则之一，是指在诉讼中当事人就案件事实和争议的问题各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩。在这个过程中法官应尊重当事人的意愿，和当事人沟通交流，采纳当事人的意见。约束性辩论原则在司法实践中对法官起到约束作用，有助于程序公正，预防司法腐败。
（2）约束性辩论原则的内涵
“约束性辩论原则”的理论所应遵循的内容是:
①直接决定权利义务关系发生或消灭的事实须在当事人辩论中出现，法院才能将它们作为判决的基础。
②对于双方当事人无争议的事实，法院原则上应受当事人在诉讼中作出的自认的约束。 ③法院调查的证据，只限于当事人申请调查的证据。
（3）约束性辩论原则的优点
约束性辩论原则由于要求法院必须以当事人在辩论中提出的事实作为裁判的依据，使作为整个民事诉讼核心的辩论程序真正得以实在化，真正使法院居于中立的第三者地位，使当事人对自己的实体权利和诉讼权利的处分也能得到完整和充分的体现，其合理性和优越性是显而易见的。
7． 我国民事诉讼中处分原则的内容。
【答案】（1）处分原则的概念
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