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一、概念题

1． 当事人适格

【答案】当事人适格，又称正当当事人，是指就特定的诉讼有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人。以自己的名义为当事人而受本案判决拘束的权能称为诉讼实施权或者诉讼行为权。具有诉讼实施权的原告称为正当原告，具有诉讼实施权的被告称为正当被告。

2． 涉外财产保全

【答案】涉外民事诉讼财产保全，是指可能因涉外民事诉讼当事人一方的行为或者其他原因，使将来法院的判决或仲裁裁决不能执行或者难以执行时，人民法院根据申请人的申请，责令被申请人提供担保或者扣押其财产的一种制度。涉外财产保全与国内民事诉讼的财产保全并不完全一致，它具有如下特点：①涉外财产保全只能由当事人提出保全的申请，人民法院不依职权主动采取财产保全措施；而国内民事诉讼的财产保全在必要时，法院可以主动依职权采取保全措施。②对诉前财产保全的起诉期限规定较长。③人民法院决定保全的财产需要监督的，应当通知有关单位负责监督，费用由被申请人承担；而国内案件的财产保全，则不存在此问题。

3． 可替代行为

【答案】可替代行为，是指法律文书指定履行的行为属于可由他人替代实施的行为。在被执行人不履行法律文书指定的可替代行为时，执行法院可委托有关单位或他人代为完成，代为履行的费用则由被执行人负担。被执行人拒绝负担费用时，按照关于金钱债权的执行程序对被执行人的财产强制执行。

4． 诉讼担当与诉讼承担

【答案】（1）两者的含义

①诉讼担当，是指本来不是民事权利或法律关系主体的第三人，因对他人的权利或法律关系有管理权，而以当事人的地位，就该法律关系所产生的纠纷而行使诉讼实施权，所受判决的效力及于原民事法律关系的主体。

②诉讼承担，也称诉讼权利义务的承担，是指在诉讼进行过程中，由于某些特定事由的出现，一方当事人的诉讼权利义务转移给案外人，由案外人承受原当事人的诉讼权利义务，作为当事人继续进行诉讼。诉讼承担是诉讼权利义务的承担，它是基于民事权利义务的转移而发生的，不同于法定的诉讼担当。如在诉讼过程中，一方当事人死亡，则由其继承人参加到诉讼过程中承担诉讼权利与义务。

（2）二者的区别:

诉讼担当人实施诉讼是基于法律的规定或他人的委托，为他人的权利或利益而以自己的名义实施诉讼，并且只能通过法律明确赋予其诉讼担当人的地位让其实施诉讼，以实现实体法所确定的利益

①二者发生的时间不同。诉讼担当发生于诉讼开始之前，因为法律规定或者他人委托，作为当事人提起诉讼，行使当事人的权利；诉讼承担发生于诉讼过程中，承担人参与到诉讼过程承担原当事人的权利义务。

②二者发生的根据不同。诉讼担当人实施诉讼是基于法律的规定或他人的委托，为他人的权利或利益而以自己的名义实施诉讼，并且只能通过法律明确赋予其诉讼担当人的地位让其实施诉讼，以实现实体法所确定的利益；诉讼承担则是由于一方当事人的自然人死亡而发生当事人变更，或者一方当事人的法人或其他组织终止而发生当事人变更。

5． 民事诉讼当事人

【答案】民事诉讼的当事人，是指以自己的名义，就特定的民事争议要求人民法院行使民事裁判权的人及相对人。要求法院行使民事裁判权的人就是提起诉讼的人即原告，其被诉的相对人即被告。从广义上讲，有独立请求权的第三人虽未引起本诉的发生，但因向本诉原告和被告提出了独立的诉讼请求，因此也是当事人。此外，基于诉讼的目的或法律规定，为他人的权益而行使诉权者，也可称为当事人。民事诉讼是因当事人的起诉和应诉而开始的，诉讼的整个过程也主要是由法院和当事人的诉讼行为所构成的，因此可以说，没有当事人就没有民事诉讼。其构成要件如下:①必须以自己的名义起诉、应诉，进行诉讼活动；②必须是向法院请求确定私权或其他民事权益的一方及其相对方；③必须在诉状内明确表本。

6． 期间的耽误

【答案】期间的耽误，是指当事人或者其他诉讼参与人未能在要求的期间内实施或者完成某项诉讼行为的状态。我国《民事诉讼法》第八十三条规定了期间耽误的补救:“当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定”。此处所谓“不可抗拒的事由”，是指当事人在主观上无法预见、客观上无法避免和克服的各种情况。“其他正当理由”，则是指以上不可抗拒的事由以外，且不属于因当事人的故意或者过失而导致期间耽误的各种情况。

二、简答题

7． 简述我国民事诉讼中有独立请求权第三人参加诉讼的条件。

【答案】有独立请求权的第三人，是指对原、被告之间争议的诉讼标的，认为有独立的请求权，因而参加到原、被告之间已经开始的诉讼中来的第三方当事人。

有独立请求权第三人参加诉讼的条件有:

（1）对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权。所谓“独立请求权”，是指第三人认为案件中原告和被告之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。而这

判断唯有在人民法院对案件进行审理后才能确定。

（2）本诉正在进行。有独立请求权的第三人欲参加诉讼须在本诉己经开始而尚未终结之时。

（3）以提出诉讼的方式参加。第三人对本诉的双方当事人提出了独立的诉讼请求，提出了与本诉的诉讼标的有紧密关联的新的诉，所以应当以起诉方式参加诉讼。

8． 怎样理解民事上诉审的审理方式？

【答案】法院对民事上诉案件的审理方式有开庭审理和径行判决两种方式。

（1）开庭审理

第二审人民法院审理上诉案件，以开庭审理为原则，不开庭审理为例外。第二审人民法院审理上诉案件，一般都应传唤双方当事人和其他诉讼参与人到庭，开庭调查、辩论，并在此基础上进行合议庭评议和判决。这对上诉案件的正确裁判是必要的，所以《民事诉讼法》把开庭审理作为原则予以规定。

（2）径行判决

第二审法院合议庭经过阅卷、调查和询问当事人后，认为案件事实清楚，只是定性错误或者适用法律错误的案件，可以在询问当事人后径行裁判。径行判决不同于书面审理，合议庭仍然要询问当事人，听取当事人的陈述，在查清案件事实后，合议庭才能直接作出判决。

《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百八十八条规定，第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照《民事诉讼法》第一百六十九条的规定径行判决、裁定：

①一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；

②当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；

③原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；

④原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。

径行判决不等于书面审理，在民事诉讼的二审程序中不得适用书面审理方式。径行判决和书面审理的区别在于径行判决是在书面审查的基础之上询问当事人，调查证据以后，无需开庭而直接作出的裁判。

9． 请举例出5种妨害民事诉讼行为的种类。

【答案】（1）妨害民事诉讼行为的含义

妨害民事诉讼的行为，是指当事人、其他诉讼参与人或案外人在诉讼过程中故意实施的扰乱民事诉讼秩序、阻挠民事诉讼进程的行为。

（2）5种妨害民事诉讼行为

①必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的行为。

②诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，提供假证据，妨碍人民法院审理案件，但情节较轻而尚未构成犯罪的行为。

③诉讼参与人或者其他人以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证，但情节较轻而尚未构成犯罪的行为。