2016年四川大学法学院国际私法复试笔试最后押题五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 统一冲突规范
【答案】统一冲突规范是有关国家通过以双边或多边的国际条约的形式制定统一的冲突法来解决国际民商事法律冲突。通过国际统一冲突法解决国际民商事法律冲突，不仅可以避免各国冲突规范之间的冲突，防止当事人“挑选法院”现象的发生，可以为各国实体法的统一奠定基础。
2． 重叠适用的冲突规范
【答案】重叠适用的冲突规范（double rules for regulating the conflict of laws），就是其系属中有两个或两个以上的连结点，它们所指引的准据法同时适用于某一国际民商事关系的冲突规范。在许多情况下，重叠适用的冲突规范规定的两个应重叠适用的准据法，有一个是法院地法，其所以如此，无非是立法者试图维护法院地的公共秩序不致被破坏。
3． 结果选择说
【答案】结果选择说是提出“优先选择原则”的美国法学家戴维·卡弗斯（Cavers ）的国际私法学说。他在《法律选择过程批判》（又译《法律选择问题评论》）中，对传统理论提出批评，指出在处理冲突案件中，法院的义务不是通过研究管辖权来选择适用于案件的法律，法院的职责永远是实现结果的公正。要达到这一目的，对可能适用的法律体系的内容就不能视而不见。冲突问题的解决，应当根据每一案件的具体情况区别对待。法院面临选择本国法还是外国法时，应该认真研究导致有关问题产生的事实或交易行为; 将可能适用的法律规则及其适用的结果与法院地规则以及适用它们的结果进行仔细的比较; 基于当事人之间的公平正义，以及对冲突法律所引起的社会政策的充分考虑，评价各种法律的适用可能会产生的结果。他主张应改变只作“管辖权选择”的传统制度，而代之以“规则选择”或“结果选择”的方法。他的这种理论被称为结果选择说。
4． 直接调整方法与间接调整方法
【答案】直接调整方法是指用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。间接调整方法是指在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。
间接调整方法和直接调整方法都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段，由国际民商事交往的实际情况所决定，两者相辅相成，互为补充。
5． 国际货物运输保险
【答案】国际货物运输保险是指进出口商对进出口货物按照一定的险别向保险公司投保，缴
纳保险费，当货物在国际运输途中遇到风险时，由保险公司对进出口商遭受保险事故造成货物的损失和产生的责任负责赔偿的一种法律关系。它是随着国际贸易和航海事业的发展而发展起来的。国际货物运输保险因运输方式的不同而不同，主要有海上货物运输保险、航空货物运输保险、陆上货物运输保险和邮包货物运输保险。
6． foreign element
【答案】foreign element即“涉外因素”，是判断民商事法律关系是否为涉外民商事法律关系的依据。具体包括三个力一面:①作为民事关系主体的一方或双力一是外国自然人、外国法人或无国籍人; ②客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为; ③作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。上述二个方面只要其中之一涉及外国或外国的法律，便属于涉外民事关系，便得用国际私法规则来加以规范。
7． 国际惯例
【答案】Customary International law 即国际惯例，指在国际实践中反复适用形成的，具有固定内容的，未经立法程序制定的，如为一国所承认或当事人采用就对其具有约束力的一种习惯做法或常例。国际惯例的形成需要两个因素:①“物质因素”或称“客观因素”。即多国的长期共同实践，表现为相同规则的反复适用或相同实践的反复形成，并由此在国际社会形成“通例”。②“心理因素”或称“主观因素”。即该惯例应具有“法律确信”，被国际社会普遍接受，并为各国承认具有法律拘束力。
8． 反致
【答案】反致是在适用冲突规范选择准据法的过程中常遇到的基本问题之一，有广义和狭义之分。广义的反致包括狭义的反致、转致、间接反致和外国法院说。狭义的反致是指对于某一国际私法案件，法院按照本国的冲突规范本应适用外国法，而该外国法中的冲突规范指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法，这种反致又叫做“一级反致”、“直接反致”。
二、论述题
9． 评述我国《票据法》有关票据法律适用的规定。
【答案】我国《票据法》于1995年5月to 日公布，并自199fi 年1月1日起实施。这是我国第一部完整的规范票据制度的法律。该法第五章对涉外票据的法律适用作出了较全面的规定，其主要原则如下:
（1）国际条约优先适用原则。《票据法》第95条第1款规定:中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用国际条约的规定。但是，中华人民共和国声明保留的条款除外。
（2）国际惯例补缺适用。《票据法》第95条第2款规定:本法和中华人民共和国缔结或者参
加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。
（3）票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。（4）汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。
（5）票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。
（6）票据追索权的行使期限，适用出票地法律。
（7）票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限，适用付款地法律。
（8）票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。
比较各国通行的解决票据冲突的法律适用原则和我国《票据法》第五章的规定，可以看到中国票据法关于涉外票据法律适用的原则在很多方面与有关国际公约和外国立法是一致的。比如，国际条约优先原则和国际惯例补缺原则; 票据当事人的能力适用本国法原则; 票据行为适用行为地法原则; 追索权行使期限依出票地法律的原则; 票据丢失的补救程序适用付款地法原则以及票据的提示期限、拒绝证明方式、出具拒绝证明的期限适用付款地法等原则，均借鉴了有关国际公约和外国立法的原则。这些原则的确立为中国处理涉外票据法律问题提供了法律依据，使中国的涉外票据立法逐步与国际接轨。但是，从整个票据立法的要求和适应当今世界经济发展的需要来看，中国涉外票据法律制度尚有许多需要改进之处。
10．二战后连结点呈现出哪些发展方向?
【答案】连结点是冲突规范系属中借以确定国际民商事关系应当适用什么法律的部分。连结点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介，反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或隶属关系。二战后连结点的发展方向表现为:
（1）由僵硬向灵活方向发展
传统的冲突规范极为概括，往往只给某一类法律关系规定一个连结因素，如“侵权行为之债适用侵权行为地法”。第二次世界大战以后，法律关系变得越来越复杂多样，在侵权领域，除一般的侵权行为以外，还有产品责任、交通事故、环境污染、国际诈欺、国际诽谤、不正当竞争等，从而使侵权这一法律关系复杂化、多样化。在这种情形下，如果仍然给侵权行为之债规定一个硬性的连结因素，既不科学，也不实用，给司法实践带来难题，容易导致不合理的判决。因此，国际上出现了对传统冲突规范进行“软化处理”（softening process）的潮流。而使连结因素由僵硬向灵活方向发展则是“软化处理”的一个主要手段。
①最能体现这种发展方向的是美国《第二次冲突法重述》对《第一次冲突法重述》的取代。“所有严格和硬性的法则，大多己被弹性的法则所取代”。对连结因素进行软化处理的思想萌芽，起源于欧洲，并从最具灵活性的合同法领域开始。杜摩兰主张的“意思自治”原则，不仅允许当事人明示选择合同准据法，还允许默示选择合同准据法。但在当事人没有作出明示法律选择时，很难在当事人的默示意思与法官认为当事人本应有的意思之间划出明确的界限。推定的当事人意