2016年江西财经大学法学院840法理学考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、简答题
1． “自己不能作自己案件的法官”在英美法系有哪些涵义?
【答案】这句话体现了英美法系中，正当程序对“程序中立”的要求。
（1）程序中立，要求决定者或程序主持者具有中立性。
决定者在多数情况下是指解决纠纷的第三者或程序的指挥者。正当程序对于决定者最重要的要求则是“中立性”。古老的“自然正义”两项要义之一就是强调决定者的中立问题，在正式制度中它表现为回避权的设置。按照戈尔丁的标准，包括“与自身有关的人不应该是法官、结果中不应含纠纷解决者个人利益、纠纷解决者不应有支持或反对某一方的偏见”三个方面。此项要素的内容还包括决定者的选择（通常这同时意味着解决方式的确定）、资格认定等制度安排。
（2）程序中立强调决定者或程序指挥者不能有所偏倚，而且须让人看上去不会偏倚。
程序中立需要一系列制度的保证和配合，如决定者的资格认定和人身保障，程序中的职能分离，以及回避制度、分权制衡、公开听证等。
2． 与以往的法学理论相比，马克思主义法学关于法的本质的认识有何进步意义?
【答案】马克思主义经典作家关于法的本质的论述与资产阶级法学家关于法的本质的种种观点，形成鲜明对照。
马克思主义把法归结为两点，一是法的阶级意志性，二是法的物质制约性。第一点指的是法只反映统治阶级的利益和意志，而不可能是“公意的体现”，后者掩盖了法的阶级性。第二点指的是法体现统治阶级的意志并非由统治者任意捏造，而是由其赖以生存的物质条件决定的。
（1）马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。在资产阶级法学家的论述中，法是意志的体现，法以利益为基础，法是调整社会关系的准则，这些方面都论述到了。但是，这些论述都没有把法与统治阶级联系起来，揭示出法是统治阶级意志的体现，是以统治阶级利益为出发点和落脚点的，是从统治阶级的立场根据统治阶级的利益主张和价值标准来调整社会关系的，因而都没有抓住法的本质或实质。马克思主义经典作家的论述则做到了这一点，从而为人们理解法的本质提供了一把金钥匙，其意义不亚于“剩余价值学说”对于经济学的革命性意义。
（2）马克思主义经典作家的论述揭示了法与国家的必然联系。法与国家的关系是法学的一个原则问题。这个问题不解决就不可能科学地说明法的问题。资产阶级法学家从来没有很好地解决
这个问题，他们往往把那些与国家没有直接联系的社会规范（非出自国家的社会规范）当作法，混淆了法与非法的界限，同时掩盖了资本主义国家的阶级本质。
（3）马克思主义经典作家的论述揭示了法与社会生产方式的因果联系。资产阶级法学家往往是在抽象的“人性”、“精神世界”或“权力意志”之中寻找法的本源。与他们不同，马克思主义经典作家则深入到法的背后寻找法的本源，揭示法的本质，指出法的本质既不能从它们本身来理解，也不能从人类精神的一般发展来理解，“只有理解了每一个与之相应的时代的物质生活条件，并且从这些物质条件中被引申出来的时候，才能理解。”
由于揭示了法与统治阶级、国家、社会物质生活条件的必然联系，马克思主义经典作家的论述引起了法学理论的根本变革。
3． 如何理解中国社会主义法律制度的本质和特征?
【答案】（1）中国社会主义法律制度的本质
当代中国法律制度属于社会主义历史类型，因此，它具有与其他法律制度根本不同的本质规定性。以当代中国法律制度为代表的社会主义法的本质主要体现在以下四个层面:
①从阶级属性的层面上看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是工人阶级及其领导下的广大人民意志的体现。以工农政治联盟为基础，农民阶级同样是国家的主人，因此，当代中国法律制度也必然要体现农民群众的基本要求。此外，由于中国新民主主义革命和社会主义革命与建设的特定历史背景，在我国还存在着广泛的爱国统一战线，工人阶级和农民阶级之外的拥护祖国统一的爱国者，也是人民的一部分，他们的合理要求和愿望，也应在法律上加以肯定和确认。
②从产生方式和存在方式的层面上看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是民主立法程序中形成并存在于各种法律渊源之中的国家意志。按法治的原则，人民的意志上升为法律的过程，就是在民主立法的程序中寻求共识，最后形成集中的意志即统一的国家意志的过程。在这一过程中，少数必须服从多数，多数也必须尊重少数，任何人都只能按民主立法的程序和原则来行事。国家意志也不全都以法律的形态而存在。国家意志只有存在于各种法律渊源之中的、以行为规范的形式表现出来才是法。
③从生产力一式的层面上看，当代中国社会主义法律制度最重要的本质规定性在于它的根本使命是为解放生产力和发展生产力服务，为最终消灭剥削，消除两极分化和实现共同富裕服务。目前，我国还处于社会主义的初级阶段，生产力水平与发达国家相比有较大差距，综合国力函待增强，人民物质文化生活水平必须进一步提高。所有这一切，决定了我国法律制度的根本使命是为解放生产力和发展生产力服务，为最终消灭剥削、消除两极分化，实现共同富裕服务。
④从社会作用的层面上看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是引导和保障我国社会主义建设各项事业顺利发展的权威性行为准则。我国法律制度是引导和保障社会主义市场经济建设、民主政治建设、精神文明建设顺利发展的权威性准则，是引导和保障对外开放、维护和促进世界和平与发展的权威性准则。
（2）我国社会主义法律制度的特征
①阶级性与人民性的统一。我国的社会主义法律制度在本质上仍然具有阶级性，它是取得政权的下人阶级及其领导下的农民阶级和其他人民群众意志和利益的体现。但我国法律制度的阶级性和人民性不是对立关系，而是一致关系，它的阶级性正是通过对全体人民的共同意志和利益加以确认而表现出来的。
②国家意志与客观规律的统一。我国社会主义法律制度反映的不是少数人狭隘的特殊利益，而是全体人民的共同利益。这种共同利益的具体内容随着社会的发展变化也在相应地发展变化，它与历史发展的基本方向和基本规律是一致的。因此，国家意志和客观规律就能够始终在社会发展过程中保持一种实质的动态性统一。
③权利确认与权利保障的统一。我国的法律制度是建立在社会主义经济基础之上的，因此，它一方面能够确认每个公民的平等权利，另一方面也能够为实现这种平等权利提供大体平等的保障条件。④强制实施与自觉遵守的统一。我国的法律制度体现了人民群众的共同意志和利益，在一般情况下多数人民群众都能自觉遵守法律，只是针对少数人的违法行为国家强制力才会出现。
⑤一国与两制的统一。目前，以一个社会主义的中华人民共和国政权为统一前提，己经形成以大陆社会主义法律制度为主体，在香港实行具有英美法系传统的资本主义法律制度，在澳门实行具有大陆法系传统的资本主义法律制度的格局。
⑥国情与公理的统一。当代中国的法律制度必须反映并适合中国的国情，所谓法律要符合客观规律，首先就体现在这一点上，否则，设计得再完美的法律制度也不能真正发挥作用。同时，中国又是在社会主义制度下实行市场经济和民主政治的国家，而市场经济和民主政治都具有内在的1般规律，这就决定了当代中国法律制度在发展和完善的过程中必须把反映国情和反映现代法制公理统一起来。
4． 法在哪些方面对秩序起着维护作用?
【答案】法对秩序起着重要的维护作用，主要表现在:
（1）维护阶级统治秩序
在阶级对抗社会中，最根本的冲突是阶级冲突，此种冲突在本质上是不可调和的，如果缺乏有力的控制手段，必然导致相互冲突的阶级以至整个社会在无谓的斗争中司归于尽。为避免这种结果的发生，必须把阶级冲突控制在秩序的范围内。法作为与国家相互联系的一种重要统治手段，对于建立和维护阶级统治秩序起着不可替代的作用。
①将统治的触角延伸到社会各个层面，使统治阶级的根本利益得到最大化的实现;
②把阶级冲突控制在统治秩序和社会存在所允许的范围内，从而保证阶级统治能够有条不紊地进行。
把法律作为统治的权威手段，将阶级关系纳入秩序的范围，使阶级冲突和阶级斗争得到缓和，这是统治阶级长期统治经验积累的结果。法律权威的理想状态被称为法治，迄今为止，各发达国家在治理方式上己经经历了从人治向法治的转变。