2016年西南科技大学法学院611法学基础考研导师圈定必考题汇编及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 法律部门与部门法
【答案】“法律部门”，是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的小同性质、调整社会关系的小同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律部门是法律体系的基本组成要素，各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系。
部门法或称为法的部门，它是指一个国家根据一定的原则和标准划分一国现存全部实定法规范的总称。它是法律体系的有机组成部分，也是法律分类的一种形式。例如民法部门、刑法部门、行政法部门、民事诉讼法部门、刑事诉讼法部门等等，都是一个个独立的部门法。因此，二者可以说是一致的。
2． 法律概念
【答案】法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，是指对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。法律概念有两个来源:①脱胎于日常生活中的概念，由法律人对它的吸纳而成为法律概念; ②法律人的创设。
3． 人权的法律化
【答案】法律意义上的人权，以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。基本权利是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。
4． 法律方法
【答案】法律方法是指法律职业者（或称法律人）认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法，或者说，是指法律人寻求法律问题的正确答案的专门方法。法律方法与其他方法相比，具有以下三个特征:专业性、法律性和实践性。
二、简述题
5． 简述权利滥用理论及其对行使权利的启示。
【答案】（1）权利滥用理论
由于权利人的意志有着对权利的识别和能动作用，所以运动过程中有着突破权利界限的可能性，这就易产生权利滥用问题，能够被滥用的权利一定是那些为权利人意识到并处于主动行使状态中的权利。
根据我们对宪法第51条的理解，权利滥用的概念应当明确为:权利人在权利行使过程中故意超越权利界限损害他人的行为。这个定义说明权利滥用的构成有四方面要素:
①权利滥用的主体是正在行使权利的权利人。权利滥用的第一阶段是权利行使阶段，属于合法阶段，只是行使行为超过了极限才进入违法阶段。所以权利滥用的主体具有两重性，他首先是以合法的面目出现的，其次才成为违法人。
②权利滥用的客体是国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由与权利。
③权利滥用的主观方面是权利人损人利己的故意。
④权利滥用的客观方面是有危害他人权利和利益后果发生的行为。
常见的滥用行为以权利人故意的不同可分为四类，一类是追求权利超过法定量的行为，一类是以不正当力一式维护自己利益的行为，一类是行使权利时牺牲他人权利的行为，一类是把行使权利作为损害他人手段的行为。
任何权利行使都不允许歪曲它的目的、使命和社会职能，法律上能够支持的只是基于社会主义公德的权利利用，权利人对人对己都不能推卸所应承担的法律上和道德上的双重义务，任何以不道德为目的利用法的形式损害他人的行为都是对权利的裹读。权利滥用是违反权利规范和破坏法律秩序的行为。
（2）权利滥用理论对行使权利的启示
总结权利界限和权利滥用的理论可以使行使权利的人获得两点启示:
①不受限制的权利是不存在的。这个结论应验了英国人洛克的预言:哪里没有法律，哪里就没有自由。
②权利在行使之前必须设想三力一面利益。自己的利益、与自己对应的义务人的利益、权利人义务人之外第三者的即社会的利益。只有这廿种利益互不冲突、和谐一致，权利才能真正得到实现，否则就将走上滥用的歧途。
6． “正义只有通过良好的法律才能实现”，这是为什么?
【答案】“正义只有通过良好的法律才能实现”，这是因为法是或应当是实现正义的手段，法律最重要的价值在于实现正义。从正义的不同面向来看，法律对四个方面的正义有促进作用。
（1）法促进和保障分配正义
①人类社会迄今实行过五种分配制度:无差别分配的原则、按照优点分配的原则、按照劳动分配的原则、按照需要分配的原则和按照身份分配的原则。我国实行的是一种以按劳分配原则为主体的混合分配制度。
②法在实现分配正义方面的作用，主要表现为把指导分配的正义原则法律化、制度化并具体化为权利和义务，实现对资源、社会合作的利益和负担进行权威性地、公正地分配。
（2）法促进和保障诉讼正义
在现代社会，为了保障冲突和纠纷的公正解决，法律所提供的规则和程序主要有:
①司法独立。司法机关和法官个人在行使司法职能时有不受组织和任何长官干涉的自由; 法官在其任期内行使权力时，不应有不利于他的调动。
②回避制度。任何人不应审理与自己有利害关系的案件，法律纠纷应由超然于当事人的第三方来审理。
③审判公开。案件的审理必须公开，接受社会的监督和法律监督，但不受舆论所左右。
④权利平等。当事人享有平等的诉权。冲突和纠纷双方均应得到有关程序的公平通告，并有公平的机会去出示证据，进行抗辩。
⑤合乎情理。判决的内容应当有事实根据和法律依据，并为公认的正义观所支持。
⑥案件的审理应当及时高效，不得延误。
⑦应有上诉和申诉制度。允许对初审判决小服的当事人把初审法院的法官置于“被告”的地位，由上级法院审查下级法院判决的公正性和合法性。
⑧律师自由。律师能够没有顾虑地为当事人提供必要的法律帮助。
（3）法促进和保障社会正义
①社会正义是指社会体制的正义，或社会基本结构的正义。社会基本结构的正义包括两个层面:a. 社会各种资源、利益以及负担之分配上的正义; b. 社会利益冲突之解决上的正义。
②法律对于社会正义具有重要的作用
a. 以法律规定各种社会资源的分配与社会负担之承担，提高它的确定性与规范性程度，以防止权力对资源的垄断，防止权力对负担的无理分配。
b. 以法律保障公民公平地参与竞争的社会环境。
c. 为公民参与社会竞争的能力提供必要的社会保障，特别是保障公民平等地享有教育资源的权利; 为各种处于社会劣势地位的公民提供必要的杜会保障，以使他们能过有尊严的生活。
（4）法促进和保障国际正义
①促进国家之间的平等相处，废除不人道的殖民主义。
②为不同国际社会主体间的交往提供了正当程序，这不仅产生程序正义，而且通过这一正当程序产生了更多的实质正义。
③促进和平解决国际纠纷。
④对国际自然资源的合理分配和为弱化因发展的不均衡所产生的不正义提供了规范保障。 ⑤制止国际犯罪行为。
7． 法的效力和范围。
【答案】法的效力范围，又叫法的适用范围或生效范围，意指法对什么人、在什么时间和什么空间有效。因此，它是守法、执法和司法的前提。具体讲，法的效力范围有三种，亦称“三个效力范围”。
（1）法的时间效力
①法的时间效力，是指法的效力的起始和终止的期限以及有无溯及力的问题。
②法的开始生效:
a. 自公布之日起开始生效。
b. 法律本身规定一个具体生效时间。
c. 法律规定具备某种条件后生效。
d. 有的国家规定以法律文本送达的时间生效。
e. 法律规定试行，待试行后生效。
③法的终止生效:
a. 明示终止;