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一、概念题

1． 共同海损

【答案】共同海损是指在国际海上货物运输过程中，载货船舶在海运途中遇到危及船、货的共同危险，船方为了维护船舶和所有货物的共同安全或使航程继续完成，有意识地并且合理地作出某些特殊牺牲或支付一定的特殊费用。共同海损的成立必须具备三个条件:①船方在采取紧急措施时，必须确实有危及船、货共同安全的危险存在; ②船方采取的措施，必须是为了共同安全，即解除船、货的共同危险，有意而合理采取的; ③所作的牺牲是特殊J 陛质的，支出的费用是额外支付的，牺牲和费用的支出必须是有效果的。

2． 航次租船合同

【答案】航次租船合同是国际海上货物运输租船合同的形式之一，指出租人（即船舶所有人）将船舶租给承租人，按照约定的一个航次或几个航次运输货物，而由承租人支付约定运费的运输合同。按照这种合同，出租人保留船舶的所有权和占有权，并由其雇用船长和船员，船舶仍由出租人负责经营管理，承租人不直接参与船舶的经营事宜。

3． 遗产继承的同一制与区别制

【答案】同一制和区别制是在涉外继承的法律适用中根据是否区别遗产中的动产和不动产确定法律适用规则的两种制度。区别制也称分割制，是指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，分别适用于不同的冲突规范所指向的实体法，即动产适用被继承人的属人法，即死者最后或死亡时的属人法，不动产适用物之所在地法。同一制也称单一制，是指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为一个整体适用同一冲突规范所指向的实体法，即被继承人死亡时的属人法（本国法或住所地法）。

同一制和区别制的区别在于:强调继承的财产法性质的国家采用的是区别制，强调继承的身份法性质的国家采用的是同一制; 区别制利于判决在外国的承认与执行，但将使法律适用问题变得复杂且可能导致不合理结果，同一制法律适用简单方便，但不利于判决在外国的承认执行。

4． 外交代表或领事送达

【答案】外交代表或领事送达是国际民事诉讼中域外送达的常见形式之一，指一国法院将需要在国外送达的诉讼和非诉讼文书委托给内国驻有关国家的外交代表或领事代为送达。这是国际社会普遍承认和采用的一种力一式。许多国家的国内立法和有关的条约都对这种方式作了明确规定。这种方式的送达一般都要求在不违反所在国法律规定的情况下以现存的国际条约为依据。而且，除少数国内立法和国际条约以外，大多数都规定外交代表或领事只能对所属国国民进行诉讼和非诉讼文书的送达，并且都规定小能采取强制措施。此外，也有一些国家对这一方式持相反的

态度，认为外国官员在内国境内接受其本国法院的委托代为履行诉讼行为，是对内国主权的一种侵犯。

5． 双边冲突规范

【答案】双边冲突规范（bilateral conflict roles, all-sided conflict roles），是指其系属并不明确规定适用内国法还是外国法，而只规定一个可推定的系属，再根据此系属，结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。双边冲突规范所指定的准据法既可能是内国法，也可能是外国法。它在法律适用上体现了对内外国法律的平等对待。因此，它是现代各国国际私法立法中最常用的一种规范。

6． 光船租赁合同

【答案】光船租赁合同是国际海上货物运输租船合同的形式之一，指船舶所有人保留船舶所有权，而将船舶的占有权移转给租船人，由租船人雇用船长、船员来管理船舶的一种合同。从法律性质来说，光船租赁合同与航次租船合同和定期租船合同有所不同，航次租船合同和定期租船合同都是运输合同，但光船租赁合同属于财产租赁合同，而不是运输合同。在海运业务中，通常都是采用航次租船或定期租船的方式进行运输，采用光船租赁的情况较少。

7． 分割规则

【答案】分割规则（Depecage ）是指对于一个法律关系的不同方面进行分割，对不同部分或不同环节规定不同的连结点，适用不同的法律的做法。早在中世纪就有学者主张有关违反合同的问题由履行地法支配，有关合同的其他问题由合同订立地法支配，就是这种规则的表现形式，这种做法目前有进一步发展的趋势。因为法律关系往往由不同的方面和环节构成，不同的部分和环节之间往往具有相对独立性，常常有自己的重心，一概要求所有方面受一个连结点指引的法律支配，具有机械性，因此分割规则相对增加连结点的数量，是冲突规范软化的一种有效方法。

8． 外国法内容的查明

【答案】外国法内容的查明又称外国法的证明或外国法内容的确定，是指一国法院在审理国际民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何查明该外国法关于这一特定问题的规定的问题。外国法的查明方法大致分三类:①采事实说的国家规定当事人举证证明; ②采法律说的国家规定法官依职权查明，无须当事人举证; ③采折中说的国家规定法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务。

我国《涉外民事关系法律适用法》第10条规定:“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。”

二、论述题

9． 论代理权的法律适用及1978年海牙《代理法律适用公约》的规定。

【答案】代理权是代理人的意思表示的自由决定权及代理后果归属被代理人承担的基础。国

际私法上的代理多为委托代理，而代理又是一种由本人、代理人、第三人之间形成的三种关系，而代理人的代理权是内部关系和外部关系的交叉点:一方面，除非本人已向代理人授权，本人原则上不受约束，这就把代理权与内部关系联系在一起; 另一力一面，代理权显然是用来针对第三人的，因此，代理权也是与外部关系相联系的连结点。

（1）关于代理权的设立、行使及其效力的准据法的适用范围，通常包括代理人是否有代理权或表见代理权、代理权的范围限制、代理权可否撤销、它是否已被撤销等事项。至于具体情形如何，必须依所适用的法律确定。

（2）各国有关代理权法律适用的立法和司法实践

由于代理权所适用的法律支配着代理人是否有权拘束本人的问题，而这又直接涉及各方当事人的利益，从保护不同当事人的利益出发，各国的立法和司法实践有不同的法律适用规则。

①适用本人住所地法或内部关系的准据法，其着眼点在于保护本人的权利，因为本人对本人的住所地法或者内部关系的准据法最了解，且必然最符合其利益。

②适用主要合同的准据法。由于合同准据法一般都是第三人能够预料到的，因此这些法律被认为是着眼于保护第三人利益。

③适用代理人行为地法。在确定代理权准据法的所有连结因素中，行为地与代理的实质联系最多，而且较易为第三人所了解与接受，有利于保护第三人利益，对本人来说也不失公平。它被认为是调整代理权的行使及其效力的最主要的法律适用方法。

④适用代理人营业地法。代理人没有自己的营业机构，或第三人与代理人订立合同时无法知道代理人的营业机构设在何国，适用代理人主要活动地国法。

⑤我国《涉外民事关系法律适用法》第16条规定，代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。

（2）《代理法律适用公约》的规定

1978年海牙《代理法律适用公约》规定，被代理人与第三人间的关系，应以适用代理人作出代理行为时营业所所在地法律为原则，在特定条件下兼采代理人行为地国家法律。代理人行为地法在下列任何一种情况下适用:

①本人在该国境内设有营业所，或虽无营业所但设有惯常居所，而且代理人以本人名义进行活动; ②第三人在该国境内设有营业机构，或虽无营业所但设有惯常居所; ③代理人在交易所或拍卖行进行活动; ④代理人无营业所。

另外，按照该公约第巧条的规定，这种混合制度也适用于代理人和第三人间因代理人行使其代理权、超越代理权或无权代理所产生的关系。这种以多种连结点为基础所确定的准据法，能兼顾各方面的利益，增强法律适用的灵活性和可预见性，因此它代表着今后的发展方向。

10．评述我国《票据法》有关票据法律适用的规定。

【答案】我国《票据法》于1995年5月to 日公布，并自199fi 年1月1日起实施。这是我国第一部完整的规范票据制度的法律。该法第五章对涉外票据的法律适用作出了较全面的规定，其主要原则如下: