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一、名词解释7

1． 受理事先审查

【答案】受理事先审查是指当事人提起诉讼后，人民法院在决定是否受理该案前所作的审查。在行政诉讼中，它主要审查两个内容:

①当事人提起行政诉讼是否符合起诉的必要条件。

②本院对该行政案件的管辖权。即弄清该案是否真是行政案件; 对该案件法院是否有权管辖。

2． 行政赔偿请求人

【答案】行政赔偿请求人是指因行政机关及其工作人员违法执行职务而遭受损害，有权请求国家予以赔偿的人。赔偿请求人既可能是公民，也可能是法人或其他组织。行政赔偿请求人包括:①受到行政侵权的公民、法人或其他组织;

②受害人死亡的，其继承人和其他有扶养关系的亲属;

③受害的法人或其他组织终止的，承受其权利的法人或其他组织。

3． 事前行政补偿

【答案】事前行政补偿指在实际损失发生之前实施的补偿，包括行政补偿决定及实施行为均发生在损失产生之前，以及行政补偿决定作出在实际损失发生之前而补偿的给付行为发生在损害过程之中或损害发生之后两种形式。

4． 行政合同的直接磋商

【答案】行政主体根据行政合同的内容，与事先选择好的行政相对一方就行政合同的内容进行协商一致后订立行政合同的一种方式。协议适用于行政合同的内容具有较强的专业性的情况，因此，其公开性程度较低。

5． 国家赔偿责任

【答案】国家赔偿责任，简称国家赔偿，是指国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，国家对受害人所应承担的赔偿责任。

国家赔偿是从传统的民事责任分离出来的，现己发展成为一种独立的国家责任。《国家赔偿法》确立了包括违法归责原则和结果归责原则的多元归责原则。国家赔偿责任的构成要件包括侵权行为主体、执行职务的行为、损害事实和因果关系四个方面。

6． 行政主体与行政机关

【答案】①行政主体与行政机关的含义:

行政主体，是指享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，做出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。

行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。

②行政主体与行政机关两个概念的关系:

行政机关是行政主体的一种，是行政主体中最重要的一种。但是行政机关与行政主体仍然是有重要区别的。二者的区别主要表现为:

a. 行政主体是行政法律关系一方当事人的总称，在行政管理法律关系中，它与行政相对人相对，是行政相对人的对称; 在行政法制监督关系中，它与行政法制监督主体相对，是监督主体的对称。而行政机关只是行政法律关系具体当事人的称谓，与法律、法规授权的组织和其他社会公权力组织，以及法律关系对方当事人的公民、法人和其他组织等并列。

b. 行政主体主要是一种行政法学的概念，它是行政法学为研究行政法律关系而对关系参加人进行抽象而创制的概念; 而行政机关主要是一个具体法律概念，用以指称享有某种法律地位，具有某种权利（权力）、义务（职责）的法律组织。

c. 行政主体与行政机关具有包容关系，前者包容后者。尽管行政机关在行政主体中占有极大的比重，但毕竟行政机关不是行政主体的全部，行政主体除了行政机关外，还包括法律、法规授权的组织和其他社会公权力组织。

7． 依职权行政行为

【答案】依职权行政行为又称主动性行政行为、积极行政行为，它是指行政主体依据所具有的法定行政职权即可直接作出，而不需要行政相对人的申请作为启动前提条件的行政行为。

依职权行政行为具有以下特征:

①法定性;

②强制性;

③主观能动性;

④及时、迅捷性;

⑤侵权救济性。

二、简答题7

8． 简述行政合同的作用。

【答案】行政合同是一种富有弹性和灵活性的行政管理形式，虽由双方当事人协商相互意思表示一致而成立，但又保留了行政机关必要的行政优先权，它是行政命令、行政处罚、行政强制等管理手段的重要补充形式，在行政管理实践中得到广泛的适用，起到十分重要的作用。主要表现在:

（1）从行政机关方面来说，订立行政合同既可以更好地行使行政职能，保证行政管理目标的顺利、迅速实现，又可以因行政合同的权利义务关系明确避免行政主体之间互相推动。

（2）从相对方来说，订立行政合同可以使他们更好地发挥主动性、创造性，又使行政合同争议发生后，控告有门，解决有据。对双方来说，既可提高行政效益，又可多创社会财富。

9． 简述行政强制执行。

【答案】（1）行政强制执行的概念

行政强制执行是指在行政法律关系中，作为义务主体的行政相对人不履行其应履行的义务时，行政机关或者行政机关申请人民法院，依法强制其履行义务的行为。

（2）行政强制执行的特征

①行政相对人不履行应履行的法定义务，是适用行政强制执行的前提条件

行政强制执行是针对不履行法律规范直接规定的或者由行政行为确立的义务的行政相对人，采取强制手段迫使其履行该义务，以达到行政目的的行政执行权能。只有在构成了义务不履行的条件下，法律规范明确规定可以实施时，才能实施行政强制执行。对于不构成义务不履行的，如对未到限定期限的义务，就不能实施行政强制执行。

②行政强制执行的主体是行政机关或者人民法院

一般情况下，对于紧急的、应及时采取行政强制执行的行政行为，都由行政机关负责，而对于经过一段时间不会影响行政行为效果的行政强制执行，出于对行政相对人权益的保护，则由行政机关申请人民法院予以适用。

③行政强制执行的目的是实现义务的履行

无论行政强制执行的主体是谁，其目的都是实现法律规范直接规定或者行政行为所确立义务的履行。人民法院接受行政机关的行政强制执行申请，应当对行政行为的合法性进行审查，如合法，就应按照行政行为的内容予以强制执行，如不合法，则应当裁定不予执行。

④行政强制执行的对象具有广泛性和法定性

行政强制执行可以针对一切阻碍行政行为执行的对象，以及应执行的一切对象进行。行政强制执行内在的侵益性决定了其具体实施方式必须由法律、法规明确规定，执行机关必须严格按照法定形式实施，不得任意创新或者更改。行政强制执行只能由法律设定，但是，其具体实施方式，包括裁执分离模式等，则通过法规、司法解释等作出具体安排。

⑤行政强制执行一般不宜进行执行和解

行政强制执行是有关机关依照法律规范规定，在履行了催告等法定程序，相对人逾期仍不履行的情况下，依法对相对人作出的、保障行政行为得以执行的特别措施。对于义务主体来说，行政相对人只有选择履行其应履行的义务。

行政强制执行过程中不可能出现免除或变更义务的情况。对于行政权力行使者来说，行使行政权力既是权利又是义务，必须依法行使，不得放弃或自由处置。因此，在行政强制执行过程中不允许进行执行和解，但如果出现法定情形，行政主体可决定执行中止或执行终结。

10．《全国人大常委会关于加强网络信息保护的决定》第五条规定:网络服务提供者应当加强对其用户发布的信息的管理，发现法律、法规禁止发布或者传输的信息的，应当立即停止传输信息，采取消除等处置措施措，保存有关记录，并向有关主管部门报告，

问:

（1）这一规定是否意味着向网络服务提供者授权进行网络信息的审查和监控?

（2）如果网络服务提供者据此规定屏蔽或者删除用户发布的信息，这种行为是否构成对言论的限制?

（3）如果信息发布者对网络服务提供者屏蔽或删除其所发布信息的行为不服，如何获得救济?

【答案】（1）这一规定表面上是人大常委会通过决定向网络经营者设定了义务。但是这种义务的