2016年广州大学法学院行政法学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 国家公职关系
【答案】公职关系是指公务员因担任公职、执行公务而与作为公权力主体的机关或组织发生的法律关系。公职关系属于内部行政法律关系，是内部行政法律关系的一种。
内部行政法律关系除了公职关系以外，还有机关、组织相互之问的关系，机关、组织与内部机构或委托的组织之间的关系等。公职关系从属于外部行政关系，是因外部行政关系而产生的关系。
2． 受理事先审查
【答案】受理事先审查是指当事人提起诉讼后，人民法院在决定是否受理该案前所作的审查。在行政诉讼中，它主要审查两个内容:
①当事人提起行政诉讼是否符合起诉的必要条件。
②本院对该行政案件的管辖权。即弄清该案是否真是行政案件; 对该案件法院是否有权管辖。
3． 行政诉讼的原告
【答案】行政诉讼的原告是指认为行政主体及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，向人民法院提起诉讼，引起行政诉讼开始的公民、法人或其他组织。行政诉讼的原告应具备以下条件:
①必须是作为行政相对人的公民、法人或其他组织;
②必须是认为具体行政行为侵犯了其合法权益的行政相对人;
③必须是向人民法院提起行政诉讼的行政相对人。
4． 行政规章
【答案】行政规章是有关行政机关依法制定的事关行政管理的规范性法律文件的总称，包括地方政府规章和部门规章。地方政府规章指省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定的规范性文件的总称。
部门规章指国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定的规范性法律文件的总称。
5． 法律保留
【答案】法律保留，是指宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权，否则，其合
法性将受到质疑。
法律专属立法领域通常由国家宪法或宪法性法律确定，对涉及国家主权、国家基本制度、公民基本权利等事项，各国宪法或宪法性法律一般都确定为法律的专属立法领域。法律专属立法领域确定的范围大，可由行政立法调整的范围就相对较小; 反之，可由行政立法调整的范围就相对较大。
6． 行政裁决与行政复议
【答案】①行政复议与行政裁决的含义:
行政复议是指行政相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。
行政裁决是指行政机关依照法律规范的授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并作出裁决的行政行为。
②行政裁决与行政复议的区别:
a. 针对的对象不同，行政复议针对的是行政机关的具体行政行为侵犯相对人合法权益，属于行政争议; 行政裁决针对的是当事人之间的与行政管理活动有关的民事纠纷。
b. 目的不同，行政裁决的目的是为了解决当事人之间的民事争议; 行政复议的目的是为了纠正行政机关的违法或者不当的具体行政行为，以保护行政相对人的合法权益。
7． 行政法的法源
【答案】行政法的法源是指行政法规范和原则的表现形式，亦即行政法法律规范的来源、出处。行政法的一般法源包括宪法、法律、行政法规与行政规章、地方性法规、自治条例和单行条例，特殊法源包括法律解释、其他规范性文件和国际条约、惯例。
8． 行政诉讼
【答案】行政诉讼是指行政相对人与行政主体在行政法律关系领域发生纠纷后，依法向人民法院提起诉讼，人民法院依法定程序审查行政主体的行政行为的合法性，并判断行政相对人的主张是否妥当，以作出裁判的一种活动。
行政诉讼具有以下特征:
①行政诉讼是解决行政纠纷的一种诉讼活动。是发生纠纷的行政相对人一方或多方，请求与纠纷各方没有利害关系的国家机关，按照能确保公正的程序解决纠纷的一种活动;
②行政诉讼的原告是行政相对人，即认为行政机关的具体行政行为侵犯了自己合法权益的公民、法人和其他组织;
③行政诉讼的被告是作出具体行政行为的行政机关或法律、法规授权的组织。
二、简答题
9． 简述根据行政法理论与现行行政程序法，进行行政指导应遵循的原则。
【答案】行政指导的原则是实施行政指导所必须遵循的基本准则。行政指导的原则主要有:
（1）正当性原则。行政指导必须最大限度地保障行政相对人对行政指导的可接受性。
（2）自愿性原则。行政指导应为行政相对人认同和自愿接受。
（3）必要性原则。行政主体采取行政指导比实施行政行为可能会产生更好的客观效果的一种主观认识。
10．行政不作为与行政不能行为。
【答案】（1）行政不作为是指行政主体以不作为的方式实施的行政行为。它是与行政作为相对应的一个范畴。它以消极不作为的力一式表现出来，无明确的意思表示或外在动作行为。
行政不作为必须具备以下条件:
①行政主体及其工作人员负有作为的法定义务。这种义务来源于法律、法规对行政主体职权和职责的规定，且具体可以依申请或依职权而发生。
②在程序上表现为消极的有所不为，即没有履行该作为的法定义务。既有程序上的特点一一消极地不作出或没有完成一定的程序行为; 也有实体上的特征一一不履行作为的法定义务。
并且，行政不作为中的“不为”或“不履行”是指行为人在当时情况下，能够“为”或履行而出于故意或过失没有“为”或“履行”，并不是由于不可抗力的原因使其不能“为”或“履行”，且是逾期没有“为”或“履行”，如果法定期限尚未届满，应视为行政主体还没有作为，如果法定期限届满而“为”或“履行”，则是作为迟延，都不能视为是行政不作为。
（2）行政不能行为是指行政主体因客观因素的约束而无法将行为过程推进到法定终端的行为，它既具有作为行为的积极性特征，又具有不作为行为的表现形态，即没有把行为过程推进到法定的行为过程终端。
（3）不作为行为与行政不能行为的主要区别是:
不作为行为是由申请人申请引起，也就是说，只有经过公民、法人与其他组织提出申请，行政机关的法定职责才能成为一种具体内容的有实质内容的法定职责，行政机关对这种具体的有实质内容的法定职责拒绝履行、不予答复或拖延履行时，就构成不作为。
行政不能行为可发生在职权行为过程中，也可发生在职责行为过程中。发生在职权行为过程中的不能行为，不以相对人先行申请为启动条件，而是由某一事件的发生引起，也就是说，某一事件发生后，行政卞体享有的职权就成为一种有具体内容的职权，行政主体不行使这种职权，就是失职; 当行为环境阻却这种职权行使时，就构成不能行为。
11．简述我国现行的书面复议制度的定义、内容及法律意义。
【答案】（1）书面复议制度的定义
书面复议制度，是指行政复议机关对行政复议申请人提出的申请和被申请人提交的答辩，以及有关被申请人作出具体行政行为的规范性文件和证据进行非公开的、非对质性的审查，并在此基础上作出行政复议决定的制度。