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一、概念题

1． 识别和先决问题

【答案】（1）识别是在适用冲突规范的过程中，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。

（2）先决问题又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，必须首先解决的另外一个问题。它是争讼问题得以解决的先决条件。

（3）识别和先决问题均是在处理国际民商事争议之前待解决的问题，二者的区别在于:识别是法官适用冲突规范之前一种必要的思维活动，而并非所有涉外民事案件都存在先决问题，构成先决问题必须满足其自身的三个条件; 识别不是一个独立的问题，只是对法律关系（范围）的解释，其目的是正确适用冲突规范，而先决问题是独立于主要问题之外的，可以作为一项单独的争议向法院提出，并且有针对它的冲突规范可以适用。

2． 诉讼费用担保

【答案】诉讼费用担保制度，是国际民事诉讼法中关于外国个人的国际民事诉讼地位的重要制度，指审理国际民事案件的法院依据内国诉讼立法的规定，要求作为原告的外国人在起诉时提供以后可能判决由他负担的诉讼费用的担保。我国的民事诉讼立法也对外国人的诉讼费用担保问题作了明确规定。1984年的《民事诉讼收费办法（试行）》第14条第2款规定:“外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院进行诉讼，应当对诉讼费用提供担保。”1989年6月29日最高人民法院审判委员会第411次会议通过了《人民法院诉讼收费办法》，开始采用新的诉讼费用收缴方式，规定不再区分内外国人，而一律由有关当事人凭人民法院的通知书预交诉讼费用，从而使外国当事人的诉讼费用担保问题得到了彻底解决。

3． 非当地化

【答案】“非当地化”理论是20世纪60年代以后在国际商事仲裁实践中兴起的一种国际商事仲裁程序法适用的理论，主张仲裁应该摆脱仲裁地法的控制，甚至主张应该摆脱任何特定国家的法律控制，实现仲裁完全自治。“非当地化”理论是从国家主权豁免理论中发展起来的，最初只适用于以国家为一力一当事人的国际商事仲裁，后来则发展到国际商事仲裁的所有领域。这一理论虽未得到各国司法实践的普遍认可，但它己在法国和瑞士等国家的和仲裁立法中得以确认。

4． 强制许可制度

【答案】强制许可原则是国际知识产权保护的基本原则之一，指凡无法律规定的正当理由，专利权人经过一定的期限不实施或不充分实施其专利，国家有权核准强制许可第三人实施其专利。《巴黎公约》规定，每一成员国可以采取立法措施，规定在一定条件下可以核准强制许可，以防止专利权人可能对专利权的滥用。颁发强制许可证的条件为:①专利权人在专利批准后3年内或申请专利后4年内无正当理由没有实施或未充分实施; ②强制许可证只能是非独占性的，即除了取得强制许可证的第三者外，专利权人仍然可以实施其发明; ③被许可人仍需向专利权人支付使用费。在第一次颁发强制许可证两年后，如果专利权人仍无正当理由而未实施或未充分实施的，专利主管部门可以撤销其专利权。

5． 反致

【答案】反致是在适用冲突规范选择准据法的过程中常遇到的基本问题之一，有广义和狭义之分。广义的反致包括狭义的反致、转致、间接反致和外国法院说。狭义的反致是指对于某一国际私法案件，法院按照本国的冲突规范本应适用外国法，而该外国法中的冲突规范指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法，这种反致又叫做“一级反致”、“直接反致”。

6． 《巴黎公约》

【答案】《巴黎公约》即1883年《保护工业产权巴黎公约》，是国际知识产权保护的重要公约之一，酝酿于19世纪70年代，1883年3月20日在巴黎签订。公约自缔结以来，先后经过了七次修订，目前大多数成员国采用的是1967年的斯德哥尔摩文本。由于各成员国之间在利益上的矛盾和立法上的差别，《巴黎公约》没能制定统一的法规，但规定了工业产权的保护范围和原则等。公约的保护范围包括:发明、实用新型、工业品外观设计、商标、服务标记、厂商名称、产地标记或原产地名称以及制止不正当竞争等。公约的基本原则包括:国民待遇原则、优先权制度、独立性原则等。

7． 公共秩序保留

【答案】公共秩序保留（reservation of public order），在英美法中常称为“公共政策”（public policy ），在大陆法中称为“公共秩序”（ordre publc）或“保留条款”（vorbehaltskiausel ），或“排除条款”（aussohie bungsklanael ），是指一国法院在依冲突规范本应适用外国法时，或者依法应该承认与执行外国法院判决或仲裁裁决时，或者依法应该提供司法协助时，因这种适用、承认与执行或者提供司法协助会与法院国的重大利益、基本政策、法律的基本原则或道德的基本观念相抵触，而有权拒绝或排除的保留制度。公共秩序制度作为维护内国公共秩序，限制外国法适用的工具，在我国立法中也得到了肯定。《涉外民事关系法律适用法》第4条规定，中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。第5条规定，外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。

8． Hague Conference on Private International Law

【答案】海牙国际私法会议（Hague Conference on Private International Law）是目前国际上最主要的统一国际私法（主要是冲突法）的常设研究和制订国际私法条约的专门性政府间国际组织，成立于1893年，因会议地址在荷兰海牙而得名。该会议机构有:①大会，由全体会员组成; ②荷兰国家委员会，是会议的执行机构和指导机构; ③常设事务局，是会议的秘书处; ④特别委员会。成立百余年来，会议通过了40多部关于国际经济贸易、婚姻、家庭、继承、扶养、国际民事诉讼程序等力面的国际公约，比较集中地反映了各国国际私法的立法和司法实践，代表着当代国际私法的发展趋势。

9． 间接反致

【答案】间接反致是反致制度的类别之一，指对于某一国际私法案件，甲国法院依本国的冲突规范应适用乙国法，依乙国的冲突规范又应适用丙国法，而依丙国的冲突规范却应适用甲国法，甲国法院因此适用本国的实体法作为准据法。

10．法则区别说

【答案】法则区别说作为国际私法历史上最重要的学说之一，在13世纪意大利北部出现，标志着国际私法理论的诞生，后传入法国，在荷兰得到新的发展。代表人物是意大利的巴托鲁斯（Bartolus ）、法国的杜摩兰、达让特莱等。巴托鲁斯主张从法则本身的性质入手，把所有的“法则”分为“物的法则”、“人的法则”和“混合法则”。“物的法则”是属地的，其适用只能而且必须及于制定者领土之内的物; “人的法则”是属人的，它不但应适用于制定者管辖领土内的属民，而且在它的属民到了别的主权者管辖领土内时，也应适用; “混合法则”是涉及行为的法则，适用于在法则制定者领土内订立的契约，是既涉及人又涉及物的。他在此基础上提出了许多重要的冲突法规则，如:①关于权利能力和行为能力问题，依属人法。②按照当时情况，能产生效力的契约，则依契约地法。③关于法律行为的方式，依行为地法。④关于行为的限制，依法院地法，但已指定履行地者，依履行地法。⑤关于继承的冲突，可分为两种情况:第一，法定继承依物之所在地法; 第二，关于遗嘱执行的方式，依行为地法。⑥关于物权，依物之所在地法。⑦关于诉讼程序，依诉讼地法。

二、简答题

11．简述我国区际法律冲突的特点。

【答案】与世界上其他一些多法域国家内的区际法律冲突比较起来，中国的区际法律冲突具有自己的鲜明特点。

（1）中国的区际法律冲突是一种特殊的单一制国家内的区际法律冲突。

①特别行政区享有高度的自治权，其权利甚至大大超过在联邦制国家内其成员国所享有的权利。由于中国内地的法律同这些地区的法律差别极大，因此，区际法律冲突的范围可能同国际法律冲突的范围差不多:而且，各法域都有独立的立法权、司法权和终审权，实现全国法制统一的进