2016年东北师范大学政法学院中国法制史(跨学科加试)考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． “天讨”与“天罚”
【答案】“天讨”与“天罚”是商代的立法思想之一。这种理论是由“君权神授”的理论发展而来。商代统治者为证明其刑杀和讨伐活动的合理性，将他们在人世间的用刑诡称为奉天刑罚与替天讨罪。这种神话宣传在当时生产力发展水平低下，人们普遍迷信落后的历史条件下，具有相当的欺骗性。他为商代统治者掩饰其刑事镇压的残酷性，以及为加强法律制度的威慑力提供了法律依据。
2． 格
【答案】格是由皇帝发布的、国家机关必循遵行的备类单行救令与指示的汇编。汇编后的格。唐时称之为“永格”，使单行的救令上升为普遍性和经常性的法律。也有“百官有司所常行”的定制。唐代重要的格有《武德格》、《贞观格》、《开元格》等。格涉及范围广，灵活具体，效力最高，成为系统法律的重要补充。
3． “同姓不婚”
【答案】“同姓不婚”是西周时期婚姻制度的一项重要的原则，禁止同一姓氏的家庭成员之间通婚。在中国历史上，“同姓不婚”是一项古老的禁忌。此项禁忌主要出于两个方面的考虑:首先，长期的生活经验证明，“男女同姓，其生不蕃”。即是说同姓结婚会生下不强壮的下一代，整个下一代的素质会下降，从而影响整个家族、民族的发展。所以在西周时期同姓为婚受到严格的禁止，凡同姓不论远近亲疏，均不得通婚。另外，禁止同姓为婚多与异姓结婚，有利于“附远厚别”，即通过联姻的方式，在政治上更多地与外姓结盟，以便更好的维护既定的统治秩序。
4． 约法三章
【答案】“约法三章”是指西汉初年的一项立法活动。汉高祖刘邦率军攻入秦都咸阳之时，为了争取民心，便以废除秦朝苛法为号召，与关中父老约法三章:“杀人者死，伤人及盗抵罪。”这与繁密严苛的秦朝法律比较，简便易懂，故使“兆民大悦”，颇受秦人欢迎。后来，随着汉朝政权在全国的确立，新的政治、经济形势使汉帝国的统治者深感“三章之法，不足以御奸”，于是承相萧何受命制定新的法典。
5． 热审
【答案】热审是指农历小满后十余日，由刑部奉旨会同督察院、锦衣卫等审理囚犯的制度。“热审始于永乐二年，止决遣轻罪”。其目的在于暑热之时，及时疏理牢狱，轻罪审决后执行，未能审决的，令出狱听候。明宪宗成化年间，热审规定重罪情疑可矜者，免死，轻罪分别减等处刑，
枷号暂时去枷释放的内容。开始的热审决囚只适用于北京，后又实行于南京，并逐渐推行到“其在外审录，亦依此制”。
6． 留养承嗣
【答案】留养承嗣也称留养承祀，是指死刑案件经清代会审制度秋审后朝审复审程序后，死刑犯为独子，而祖父母、父母年老无人奉养，经皇帝批准，可以改判重杖一顿枷号示众三个月，使其能免除一死，侍奉祖父母、父母。留养承嗣是一种慎刑的思想反映。起源于我国南北朝时期的，道光年后有了严格的限制，比如行为人所杀之人也是一个家庭的唯一成年男子，那么对犯罪人就不能适用该制度。
7． 充军
【答案】充军是指强制犯人到边远地区屯种或者充实军伍的一种刑罚，是死刑之下、流刑之上的重型。明初为充实卫所兵制的兵员，将死罪减等的囚犯发配充军，而后则成为常刑。明代充军分附近、近边、边远、极边、烟瘴五等，统称“五军”。最远的4000里，最近1000里，有终身和永远两种。
8． 义绝
【答案】“义绝”是我国唐朝时期特有的一种强制离婚制度。“义绝”是指夫或妻杀伤对方直系尊亲或旁系尊亲的行为。这种行为构成法律上的强制离婚的要件。《户婚律》规定:“诸犯义绝者，离之，违者，徒一年。”但在实际上，丈夫居于家庭的支配地位，他们可以采用各种名目“休妻”而另娶。而妻则受到夫家的严格控制，不得以任何理由离家出走。违者，“徒_年”。这些规定反映了封建夫妻关系上的不平等，也是“夫为妻纲”这一儒家纲常原则在法律上的体现。
二、简答题
9． 清末诉讼审判制度确立了哪些新的原则和制度?
【答案】清末随着司法制度改革的逐步推进，诉讼审判制度也发生了重大的变化，建立了一系列近代司法原则和制度。主要有以下四个方面:
（1）司法独立原则得到确立。
《大理院审判编制法》首次通过明确大理院及各级审判厅的职权与地位，明确了这一原则。在《法院编制法》中得到重申。这一原则的确立是对传统的皇帝总揽司法权及行政干涉司法的完全否定。
（2）区别民事、刑事诉讼。
《各级审判厅试办章程》中对民事与刑事诉讼作了基本区分，从而结束了中央审判衙门以审判刑事案件为卞，地方审判衙门刑事民事诉讼不分的历史。《大理院审判编制法》还进一步确定了各级法院分设刑庭和民庭对刑事、民事案件进行分别审理的制度。（3）审判权与检察权分立。
清末司法改革前的都察院，在职掌监察的同时，也参与疑难案件的审判。《大理院审判编制法》
规定在大理院以下审判厅设各级检察厅，负责提起公诉并监督审判。《各级审判厅试办章程》与《法院编制法》还明确了检察机关有权依据刑事诉讼律搜查处分，提起公诉，监察判决执行等权力，依据民事诉讼律，有为民事案件当事人或公益代表人物特定事宜之权。
（4）辩护制度得到确立。
清末司法改革之前，刑事案件以纠问式审判为主。没有辩护制度，理论上实行有罪推定。1906年的《大清刑事民事诉讼法》首次确定了辩护制度，但该法未及颁行。1910年在《法院编制法》承认了律师和律师出庭辩护的制度，是中国律师制度的肇始。
10．简述北洋政府刑事立法的特点。
【答案】北洋政府刑事立法的特点主要有:
（1）以《中华民国暂行新刑律》为国家基本刑律，刑事法律多沿用清末立法。
《中华民国暂行新刑律》是北洋政府在删修《大清新刑律》的基础上而正式颁行的刑事律典。《暂行新刑律》删除了《大清新刑律》中“侵犯皇室罪”一章，并对一些反映帝制的条文和名词作了删修，此外无实质性的变化。这部刑律的出台，表明了北洋政府法律与清末修律之间的继承关系。但《暂行新刑律》较之《大清新刑律》有所进步，使得中国刑法与欧美资本主义国家的刑法之问的差距有所缩小。1914年12月袁世凯又颁行了《暂行新刑律补充条例》巧条，恢复并扩大了原己撤销了的《暂行章程》的内容，加重了对一些违反封建伦常秩序行为的处罚。这显然是一种立法上的倒退。
（2）重视刑法修正草案的拟定，对后世刑法发展影响较大。
北洋政府先后于1915年和1918年两次拟定刑法修正草案，但是并未颁布实施。由于第二次刑法修正草案采用了近代资产阶级刑事立法的某些原则和内容，减少了封建色彩，在体例上也作了较大变动，因而成为后来中华民国南京政府制定《中华民国刑法》的蓝本。
（3）颁布了大量单行刑事法规。
如《陆军惩罚令》、《预戒条例》、《惩治盗匪法》、《易答条例》、《徒刑改遣条例》、《陆军刑事条例》和《海军刑事条例》等，其中不少是特别法，这是为了适应军阀专制统治的需要。
（4）复活封建刑罚。
颁布《易答条例》、《徒刑改遣条例》，以被废除的封建时代的身体刑、答刑和发遣来代替现行的一些刑罚，这是逆历史潮流，是立法的巨大倒退。
11．金国在刑法内容方面有哪些重要变化?
【答案】与辽国相比，金国法律在吸收以唐宋法律为代表的汉族法律文化方面更为显著，在刑法内容方面，金国结合本民族和统治政权的实际情况，对于有些规定作了较大的变化。金国在刑法内容方面的重要变化:
（1）加重对“盗”罪的处罚。盗罪除了依法治罪外，还要加三倍追罚赃款。后又规定盗罪要附加刺字。
（2）缩小“八议”适用的范围。金国法律虽然也规定了“八议”制度，但范围较唐、宋法律
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