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一、名词解释

1． 以救代律

【答案】以救代律是宋代自神宗王安石变法之后立法活动的主要特点。宋神宗前，宋代立法律救并行，神宗之后，为及时推行新法，规定“凡律所不载者一断于救’夕，改唐以来律、令、格、式并存为救、令、格、式并存，使得“律恒存于救之外”。在司法实践中律实际上成为空文，其地位为救所取代。变法失败后，以救代律的做法也被沿用。以救代律促进了变法，但也破坏了法制，其使封建法制成为名副其实的帝王御用的工具。

2． 折杖法

【答案】折杖法是用脊杖或臀杖代替流刑、徒刑、杖刑、答刑的办法。宋建隆四年颁行“折杖法”，意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端。“折杖法”规定:除死刑外，其他答、杖、徒、流四刑均折换成臀杖或脊杖。具体的折换办法是:答杖刑一律折换成臀杖，杖后释放; 徒刑折换成脊杖，杖后释放; 流刑折换成脊杖，杖后就地配役一年。其中加役流则脊杖二十，就地配役三年。折杖法使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，答杖得减决数”。折杖法对缓和社会矛盾曾起到一定作用，但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行中也存有流弊。

3． 三省六部制

【答案】唐代实行三省六部制。“三省”是指中央最高三机关，即中书省、门下省和尚书省。其中中书省、门下省是天子之下最高的行政立法与审核机构。尚书省是国家行政的最高执行机构，它负责具体实行皇帝及中书省、门下省的命令或议决的法令，行使行政管理大权。“六部”是指尚书省之下所设的吏、户、礼、兵、刑、工六部。六部以尚书为长官，侍郎为副职，并设有若干属吏。六部分掌官吏，财政，教育、仪礼，军事，司法行政、审判，水利与营造等项工作。

4． “九卿”

【答案】即奉常（掌宗庙礼仪）、郎中令（掌皇帝侍从警卫）、尉卫（掌宫廷警卫）、太仆（掌宫廷御马和国家马政）、廷尉（掌司法）、典客（掌外交和民族事务）、宗正（掌皇族事务）、治粟内使（掌租税钱谷和财政收支）、少府（掌专供皇帝需用的“山海池泽之税”）。九卿构成中央各重要的行政官职和机构。

5． 无为而治

【答案】道家主张“道法自然”，而“自然”的天道是“无为”的，将这种天道应用于法律领域，便产生了“无为而治”的理论。所谓无为，并非“没有行动”，而是指“避免反自然的行动”，即避免排逆事务之天性，凡不合适的事不强而行之，势必失败的事情不勉强去做，应该委婉以导

之或因势而成之。

6． 准五服以治罪

【答案】准五服以治罪是《晋律》首创，目的在“峻礼教之防”。它是指亲属间的犯罪，依据五等丧服所规定的亲等来定罪量刑。尊长杀伤卑幼，关系愈近则定罪愈轻，反之加重，但有些犯罪，如卑幼盗窃尊长财物，则恰恰相反。这是自汉以来礼法合流的又一体现。以后历代律典均相沿用，明代更将丧服图列于律首。

7． 铸刑鼎

【答案】“铸刑鼎”是春秋末期郑国公布成文法的一项重要活动。春秋末期，首先创制成文法的是郑国的子产。《左传·昭公六年》记载，公元前536年，子产“铸刑鼎”，将法律条文铸在鼎上，公布于众，史称“铸刑鼎”事件。这是中国古代第一次公布法律，此举遭到晋国大夫叔向的抨击。“铸刑鼎”之所以引起争论，是因为在春秋末期以前，虽然有成文的法律，但却是秘密的，并未公之于众。“铸刑鼎”公布法律，从形式上看，与先王“不为刑辟”的传统不符:从内容上看，与西周以来的“礼”相违背。

8． 八辟

【答案】这是西周对贵族犯罪的一种优惠对待政策，指的是八种人有违法犯罪行为时，可以享受特权，不按照普通的法律进行定罪量刑。刑事处罚时，根据他们的身份、地位、犯罪情节等临时议决，一般可以采取宽有或赦免。这八种人包括亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾。这是一种同罪异罚的制度，是贵族身份的特权保护; 是后世“八议”制度的渊源。

二、简答题

9． 试述《中国民国临时约法》的基本内容、意义及局限。

【答案】《中华民国临时约法》这部近代宪政史上真正具有资产阶级共和国宪法性质的法律文献是在国内局势发生剧变后，经参议院由合法程序而审议通过，并经孙中山签署生效的。

（1）《中华民国临时约法》的基本内容

《中华民国临时约法》（以下简称《临时约法》）共7章（总纲、人民、参议院、临时大总统、副总统、国务员、法院、附则），56条。其主要内容如下:

①确立了资产阶级的共和政体

《临时约法》虽与前两部组织大纲相比将总统制改为责任内阁制，但共和政体的形式依然如故。

a. 《临时约法》规定了统治权的组成部分。第一章第四条明确规定:“中华民国以参议院、临时大总统、国务员、法院，行使其统治权。”这样，统治权同西方资产阶级国家一样，被分为立法权（参议院），行政权（总统、国务员），司法权（法院）三部分。

b. 明确划分了各机关的权限，使其各司其职又相互制衡。

②确立了国民在国家中的地位

《临时约法》在法律上确立了国民在国家中的统治地位。“中华民国，由中华人民组织之。”“中华民国之主权，属于国民全体。”“中华民国人民，一律平等，无种族、阶级、宗教之区别。”具体说来，公民享有人身、住宅、财产、营业、言论、著作、刊行、集会、结社、通讯、居住、迁徙、宗教等自由权利; 享有请愿陈述、任官考试、选举及被选举等权利。同时公民享有“依法律有纳税之义务”及“服兵役之义务”。

③规定中华民国是1个统一的多民族的国家，明文确立了国土疆域之范围。

（2）《中华民国临时约法》的意义《临时约法》是辛亥革命的产物，它的内容揭示了崭新的进步的社会政治制度，代表了中国近代社会发展的方向。它是中国近代资产阶级宪政运动的结晶，是中国民族资产阶级的宪法文献，是中国法制史上的一个里程碑，在世界法制史上有着重要的地位。

①《临时约法》用国家根本大法的形式，废除了封建君主专制制度，确立了中华民国是新型的资产阶级民主共和国。

《临时约法》确立了资产阶级自由平等的原则，用根本大法的形式明确规定了国民的权利和义务，赋予了国民以广泛的民主自由权。这对于废除封建特权制度，促进人民觉醒，增强国民的平等观念有着积极的作用。

②《临时约法》规定:“人民有保有财产及营业自由。”用根本大法的形式破除了清朝束缚资本主义发展的封建栓桔，为资本主义发展作了新的立法，促进了民族资本主义的发展。

③《临时约法》在亚洲19世纪末、20世纪初的资产阶级宪政运动史上具有重要的历史地位。它比较完整地反映了本国民族资本主义的利益，是当时亚洲最优秀的一部资产阶级民权宪章。

（3）《中华民国临时约法》的局限性

《中华民国临时约法》的局限性也是非常明显的。

①它是中国民族资产阶级所制订的，其内容只能是保护资产阶级的利益，建立和巩固资产阶级的统治。

②它的局限性还在于关系到中国民族资产阶级的重大原则问题没有写进去，或阐述不明确。主要表现在:

a. 在近代中国，欲实现民族独立，建立资产阶级民主共和国，则必须反对西方列强的侵略，废除一切不平等条约，收回全部国家主权。《临时约法》恰恰只是高谈民族独立，空讲民主共和，对于反帝的重大问题则避而不谈，没有明确表达。其初衷是以此来换取西方列强对中华民国的承认与支持，其结果是可想而知的。

b. 近代中国是一个农业大国，解决土地所有制问题是资产阶级民主革命的重要任务之一。资本主义经济的发展离开了农村，便失去了坚实的国内市场与原料产地。资产阶级革命离开了农民，便不可能取得最后的胜利。应当说，资产阶级革命党人最初对此是有充分认识的，中国同盟会的纲领上就写着“平均地权”。然而，在建立政权后，却没有将其付诸实践，根本没有对封建土地制度进行仟何改革。正是土地制度条款的缺失，致使绝大多数的国民所关心的重大原则问题被回避