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一、名词解释

1． 表演权与表演者权

【答案】（1）概念

表演权，即公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。

表演者权是表演者对其表演依法享有的专有权利。表演者权的主体是表演者。表演者可以是演员、演出单位或其他表演文学、艺术作品的人。表演者所进行的表演必须是公开的，在家庭范围内、在私人聚会上、在单位内部进行的表演，不产生表演者权。

（2）联系

表演权和表演者权都是著作权法上的概念，属十同一范畴，所涉的领域也相同，故二者在很多方面存在着交叉关系。

（3）区别

①权属不同。表演者权是一种相关权，而表演权是一种著作权。

②主体不同。表演者权的主体是表演作品的人，而表演权的主体是创作作品的人。

③客体不同。表演者权的客体是表演者为再现己有作品所进行的表演，而表演权的客体是作品。

④内容不同。表演者权是一束权利，包括表演者人身权和表演者财产权，而表演权只是著作权的一个权项，仅仅是一种财产权。

⑤保护期不同。表演者人身权的保护期不受限制，表演者财产权的保护期为50年，截止于表演发生后第50年的12月31日，而表演权的保护期根据作者和作品的不同而不同，或者为作者有生之年加上死亡后50年，或者为作品首次发表后50年。

⑥权利来源不同。表演者权以表演权为其产生的法律基础，即以表演权作为其权利的来源; 而表演权来源于作品的创作，作品一经创作完成，表演权就随著作权的产生而产生。

2． 商业秘密

【答案】商业秘密，一般是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密包括经营秘密与技术秘密两方面的内容。商业秘密构成要件如下:

（1）商业秘密必须具有信息性

信息性，是指与工商业活动有关的经营信息和技术信息，而不涉及国家秘密、个人隐私等信息。

（2）商业秘密必须具有保密性

保密性是指商业秘密的持有人在主观上将其所持有的某种信息视为商业秘密并采取客观的保

密措施加以管理。

（3）商业秘密具有未公开性

未公开性是指信息不为公众所知悉，此处的公众并非指一切人。如权利人将自己的商业秘密告知需要使用这种秘密的人或者认为能够保守该秘密的人，并不丧失未公开性。

（4）商业秘密具有实用性

实用性是指商业秘密能够在生产经营中应用并能带给权利人经济利益，包括现实的或潜在的经济利益和竞争优势。

3． 专利独占许可与普通许可

【答案】（1）概念

独占许可是指在一定地域内，被许可方在合同有效期间对被许可使用的专利技术拥有独占的权利，许可方自己不能在该地域内使用其专利技术，也不得把该技术再许可第三方使用，但专利的所有权仍属于许可方。这种许可方式不轻易被采用，它对专利权人限制太多。

普通许可是指许可方允许被许可方在指定的地域内使用其专利技术，同时，许可方自己有权在该地域内使用该技术，也可以许可第三方使用。

（2）联系

独占许可与普通许可都是我国专利法上规定的专利许可方式，都适用《专利法》的有关规定。

（3）区别

①专利独占许可中许可方在合同有效期间内不能再将该技术许可第三方使用; 普通许可中，许可方可以将该技术再许可第三方使用。

②专利独占许可中许可人自己也不能在该地域内使用其专利技术，而普通许可中许可方自己还可以继续使用该专利技术。

4． 职务作品

【答案】我国《著作权法》第16条第1款规定，公民为完成法人或者其他组织的工作任务所创作的作品是职务作品。所谓工作任务，是指公民在该法人或者该组织中应当履行的职责。我国著作权法对职务作品之归属作了明确规定。

（1）一般职务作品的著作权归作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。

（2）对法律规定的某些特殊的职务作品，作者只享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励。

5． 表演者权

【答案】表演者权是表演者对其表演依法享有的专有权利。表演者权的主体是表演者。表演者可以是演员、演出单位或其他表演文学、艺术作品的人。表演者所进行的表演必须是公开的，在家庭范围内、在私人聚会上、在单位内部进行的表演，不产生表演者权。表演者权以表演权作为其权利的来源。具而言之，表演者权的权源有:

①表演者使用他人的原创作品演出，应当取得著作权人的许可，并支付报酬。

②表演者使用他人的演绎作品进行演出，应当同时取得原创作品著作权人和演绎作品著作权人的双重许可，并支付双重报酬。

6． 专利独家实施许可

【答案】专利独家实施许可是指在一定地域内，被许可方在合同有效期间对被许可使用的专利技术拥有独占的权利，许可力一自己不能在该地域内使用其专利技术，也不得把该技术再许可第三力一使用，但专利的所有权仍属于许可方。这种许可方式不轻易被采用，它对专利权人限制太多。

二、简答题

7． 论述域名与商标冲突的解决方式。

【答案】法律对于冲突的救济有两种，一是事前的预防，一是事后的补救。

（1）事前的预防

①域名的注册政策

域名注册政策分为开放型、半限制型和限制型。开放型的注册政策是指不对申请域名注册者做资格限制，不对申请注册的域名进行权利审查，注册组织以“先申请”作为受理的原则，是目前国际上普遍采用的注册政策; 但是这种注册政策本身不利于预防域名纠纷，国际上的通行做法是通过域名注册的格式合同来规制域名申请人的责任。

②加强域名注册管理单位与国家商标管理部门的合作

一方面，对驰名商标、商号对应的域名进行一定期限的预保留，另一方面通过国家商标局对注册商标权利人进行法律宣传，或者在权利人获得商标权时告知权利人，他可以以商标的相关字母、数字等向有关机关申请域名，以开展网上经营活动，这么做最主要的目的是让商标权人及时行使自己的权利。有时权利人可以通过诉讼程序，夺回自己的域名，但是花费大量的人力和物力，造成了浪费，所以事先的协调措施必不可少。

③建立域名注册管理单位的注册检索制度

现行的域名注册申请比较宽松，域名注册管理单位不负责向国家工商局的商标管理部门查询用户域名是否与注册商标相冲突，这导致纠纷的频繁产生。域名注册管理单位应作出相关的审查，通过检索来排除不应该被允许注册的域名的注册申请。

④域名的终身制应该废除

根据《中国互联网域名管理办法》及其细则，域名一经注册成功，只要注册人自己不放弃或域名没有被撤销，该域名将一直有效。这样的规则将导致域名的囤积现象。如果实行续展制则可以减少抢注的发生。

（2）事后的补救

①非司法途径

投诉人向域名争议解决中心投诉，域名争议解决中心应根据程序及时成立专家组。专家组自