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一、简答题

1． 思考在全球化背景下中国法理学的发展趋势。

【答案】21世纪的中国法理学将呈现出下列六种基本的发展趋势:（1）科学形象的确立21世纪的中国法理学将最终确立其科学形象。这主要表现为:①彻底摆脱“左”、“右”政治思维定势的束缚和干扰，以科学的精神对待一切法律思想和法学理论。②在总结既有成就的基础上，建构起能够表明法理学独立地位和理论优势的科学的范畴体系和理论体系。

③广泛吸收现代自然科学和人文社会科学的新方法，建立和运行严格的科学化的学术规范体系，使法理学研究真正形成科学化的学术传统。

（2）实践指向的增强

法学是一门应用性较强的学科，应立足实践，面对实践，服务实践。法理学也须紧扣时代的脉搏，和时代一同前进，才能取得丰硕的成果。

（3）学术流派的多样化

在新的世纪，以“白花齐放，百家争鸣”、“弘扬主旋律，提倡多样化”的方针为指引，各种学术观点经过不断相互了解、相互切磋、相互批评、取长补短，经过实践的反复检验和筛选，完全有可能形成在马克思主义旗帜下的不同学派。

（4）科际互动更加深入

①随着法理学自身发展水平的不断提高，法理学与其他科学的差距将进一步缩小，法理学者与其他科学的学者对话与交流的能力将进一步增强。

②现代社会存在并不断产生很多复杂的综合性社会问题，这些问题是由多方面原因造成的，需要多门学科进行联合攻关、综合研究，共同寻求对策进行综合解决。

（5）国际化趋势更为明显

在新世纪，随着我国法理学的马克思主义理论和方法论优势的进一步发挥，我国法理学的学术水平、民族特色和时代精神必将有大幅度的提高和增强，从而有充足的条件在国际法理学界占有一席之地。

（6）自主创新能力不断加强

在新时代，面对一系列的挑战，必然促使肩负理论建设和思想启蒙之重任的理论法学不断加强理论创新和自主创新，实现视野和思维的更新、研究范式的转型、概念和话语系统的重构，从而真正形成有中国特色、中国气派、中国风格的理论法学。

2． 举例说明法学对法律发展的贡献。

【答案】（1）法律发展，包括思想理念与实践制度两个方面，分而言之，法律发展就是指与社会经济、政治和文化等全面发展相适应相协调的法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的更新等在内的法律进步。

（2）法学对法律发展的影响有:

①法学促进法律理论的发展，由神权法到自然法，再到实证法，社会法。

②法学促进法律体系的更新，具体为公法与私法的划分与社会法的产生。

③法学促进法律执行的人道化，如死刑的存废问题。

④法学促使法律正义的实现，如自然法思想对纳粹战犯的审判。

⑤法学促进法律观念的更新。

（3）以历史法学派为例，德国的历史法学派通过介入当时德国的民法典的制定与否的论战有力地促进了法的民族精神的发现，引起了法的理念的重大转变。历史法学派在当时坚决反对迅速制定一部民法典，他们认为这样一部法典将是不成熟的，不符合本民族实际的，体现不出民族精神，只能是对法国民法典的抄袭。正是在历史法学派的努力抵制下，德国没有贸然制定一部民法典，从长远来看，为后来成为继法国民法典之后又一典范的德国民法典的诞生打下了深厚的理论基础。

3． 法律程序影响人们行为的方式是怎样的?

【答案】法律程序对法律行为的调整方式有以下几种:

（1）分工。法律程序通过时空要素实现程序角色的分配。如在诉讼程序中，法官行使审判权，陪审员、辩护人、公诉人等各司其职，避免越姐代危陪审员对于法官既是一种配合、又是一种牵制的角色; 辩护人和公诉人对于诉讼当事人来说，则是平等发言、争辩的代表。缺乏分工或者分工小充分的程序在功能实现上是有缺失的。

（2）抑制。通过程序的时间、空间要素来克服和防止法律行为的随意性。如以分级式的审判阶梯来完成审判任务，比只经过一审更可能抑制法官判断的随意性。又如让行政相对人直接参加到行政决定程序中为自己的行为进行申辩，可以在相当程度上限制行政主体的悠意。

（3）导向。通过程序的时空要素指引人们的法律行为依照一定的指向和标准在时间上延续、在空间上展开。①程序为人们个别而具体的行为提供统一、标准模式以克服行为的个别化和非规范化; ②程序的导向机制还能指示人们的行为在时间和空间上有秩序地连贯和衔接，避免法律行为的中断。

（4）缓解。通过法律程序的时空要素缓解人们原先的行为与心理冲突，消解紧张气氛，为冲突解决提供有条不紊的秩序条件。①程序使当事人不可能发生激烈的外部对抗和冲突，既然选择了程序，也就抛弃了野蛮和无序，选择了文明和有序。②通过程序形成了一个解决复杂争端的相对隔音的空间，使人们之间复杂的社会关系从进入程序起就与社会相对隔离，简化为单一的程式化关系，既排斥了原有的社会角色，又排斥了其他非程序因素。

（5）感染。法律程序的仪式性、象征性和由其带来的神圣性会感染人的心态和情绪，使主体产生心理上的无意识的服从。尽管没有外在压力，但程序能使人的情绪、情感自然地受到影响，不知不觉地遵循相应的行为模式。

4． 法律责任的一般构成要件有哪些?

【答案】法律责任的构成是指认定法律责任时所必须考虑的条件和因素。法律责任的一般构成概括为责任主体、违法行为或违约行为、损害结果、主观过错四方面:

（1）责任主体

责任主体是指因违反法律、约定或法律规定的事由而承担法律责任的人，包括自然人、法人和其他社会组织。责任主体是法律责任构成的必备条件。违法、违约首先是一种行为，没有行为就没有违法或违约，而行为是由人的意志支配的活动，因此，实施违法或违约必须有行为人。但是，并非任何人都可以成为违法行为或违约行为的实施者，没有行为能力的人就不可能成为实施违法行为或违约行为的人。

（2）违法行为或违约行为

违法行为或违约行为在法律责任的构成中居于重要地位，是法律责任的核心构成要素。违法行为或违约行为包括作为和不作为两类。作为是指人的积极的身体活动，直接做了法律所禁止或合同所不允许的事自然要导致法律责任。不作为是指人的消极的身体活动，行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务，例如不做法律规定应做的事或不做合同中约定的事，也要承担法律责任。区分作为与不作为，对于确定法律责任的范围、大小具有重要意义。

（3）损害结果

一般情况下，损害结果是指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害，包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。损害结果可以是对人身的损害、财产的损害、精神的损害，也可以是其他方面的损害。损害结果表明法律所保护的合法权益遭受了侵害，因而具有侵害性。同时，损害结果具有确定性，它是违法行为或违约行为己经实际造成的侵害事实，认定损害结果时一般根据法律、社会普遍认识、公平观念并结合社会影响、环境等因素进行。损害结果是由一定的因果关系所引起的。在这个意义上讲，因果关系是归责的基础和前提，是认定法律责任的基本依据。

（4）主观过错

主观过错是指行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理状态。主观过错包括故意和过失两类。故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，希望或者放任这种结果发生的心理状态。过失是指应当预见自己的行为可能发生损害他人、危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者己经预见但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。

需要注意的是，某些法律责任的构成仅要求这四个方面中的若干要素而非全部。

5． 什么是法律体系? 法律体系有何基本特征? （

【答案】（1）法律体系的概念