2016年大连海事大学法学院612法理、民法、民事诉讼法之《法理学》考研导师圈定必考题汇编及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述法的规范作用。
【答案】法的作用是指法对人与人之间所形成的社会关系所发生的一种影响，它表明了国家权力的运行和国家意志的实现，法的作用包括法的规范作用和社会作用。
法的规范作用具体包括:
（1）告示作用，指法代表国家关于人们应当如何行为的意见和态度。法将这种意见和态度以成文的形式昭不十天下，向整个社会传达人们可能或必须如何行为的信息，即起到告不的作用。
（2）指引作用，指法通过规定人们在法律上的权利和义务以及违反法的规定应承担的责任来调整人们的行为。调整就是指引。指引作用的发挥以对法的要求的知晓为前提。包括两种情况:
①确定性的指引，即通过规定法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，此时法的目的是防止人们作出违反法指明的行为。
②不确定的指引，叩通过授予法律权利，给人们创造一种选择的机会，此时法的目的是鼓励人们从事法所容许的行为。
（3）评价作用，指法作为一种行为标准和尺度，具有判断、衡量人们的行为的作用。具体而言就是法作为一种规范判断行为合法与否的作用以及衡量行为是善良的、正确的，还是邪恶的、错误的作用。
①法的评价作用具有不同于其他社会规范评价作用的特点，法的评价具有比较突出的客观性。表现在法律规范对于行为正当与否，是否可做有明确的规定。
②法的评价作用具有普遍的有效性。即不论人们的主观愿望如何，只要他们的行为进入了法律行为的范畴，法律规范的评价对他们来说就是有效的。如果不想受到法的制裁，其行为必须在客观上与法的评价协调起来。
（4）预测作用，指根据法的规定，人们可以预先知晓或估计到人们相互间将如何行为，特别是国家机关及其工作人员将如何对待人们的行为，进而根据这种预知来作出行动安排和计划。
（5）教育作用，表现为以下两种:
①通过把国家或社会的价值观念和价值标准凝结为固定的行为模式和法律符号而向人们灌输占支配地位的意识形态，使之渗透于或内化在人们的心中，并借助人们的行为进一步广泛传播。
②通过法的实施而对本人和一般人今后的行为发生影响。法的这种特殊教育作用对于提高公民的法律意识、权利意识、义务观念、责任感、遵守法律和纪律的自觉性，是不可或缺的。
（6）强制作用，在于制裁违法行为，它是其他作用的重要保障。通过制裁加强法的权威性，保护人们的正当权利，增强人们的安全感。法的强制作用的表现形式多种多样，如刑法中有管制、
拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑等; 民法中有停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还原物、恢复原状等; 行政法中的警告、罚款、拘留、没收、停止营业等，总之，不同法律规定的制裁方式不同，法的强制作用的表现形式也就不同。
2． 简述法律传统的功能。
【答案】（1）法律传统的概念
法律传统是历史上形成并流传下来的法律信仰、态度、习惯、制度等的统称。法律传统是在长时期的历史当中逐渐形成而延续至今，对一个社会的法律现实具有广泛而深刻的实质影响的有关法律的价值观和法律思维。
（2）法律传统的功能
法律传统并不意味着是过去的东西，而是同人们的现实法律生活须臾不可分离，发挥着较显著的功能。这些功能具体可包括以下方面:
①提供法律文明不断进步的基础。
②预示法律文明发展的基本方向。
③进行社会整合与社会控制。
④为法制创新提供借鉴。
⑤指引与评价人们的法律行为以及满足人们的精神需求等。
3． 法律责任的一般构成要件有哪些?
【答案】法律责任的构成是指认定法律责任时所必须考虑的条件和因素。法律责任的一般构成概括为责任主体、违法行为或违约行为、损害结果、主观过错四方面:
（1）责任主体
责任主体是指因违反法律、约定或法律规定的事由而承担法律责任的人，包括自然人、法人和其他社会组织。责任主体是法律责任构成的必备条件。违法、违约首先是一种行为，没有行为就没有违法或违约，而行为是由人的意志支配的活动，因此，实施违法或违约必须有行为人。但是，并非任何人都可以成为违法行为或违约行为的实施者，没有行为能力的人就不可能成为实施违法行为或违约行为的人。
（2）违法行为或违约行为
违法行为或违约行为在法律责任的构成中居于重要地位，是法律责任的核心构成要素。违法行为或违约行为包括作为和不作为两类。作为是指人的积极的身体活动，直接做了法律所禁止或合同所不允许的事自然要导致法律责任。不作为是指人的消极的身体活动，行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务，例如不做法律规定应做的事或不做合同中约定的事，也要承担法律责任。区分作为与不作为，对于确定法律责任的范围、大小具有重要意义。
（3）损害结果
一般情况下，损害结果是指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害，包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。损害结果可以是对人身的损害、财产的
损害、精神的损害，也可以是其他方面的损害。损害结果表明法律所保护的合法权益遭受了侵害，因而具有侵害性。同时，损害结果具有确定性，它是违法行为或违约行为己经实际造成的侵害事实，认定损害结果时一般根据法律、社会普遍认识、公平观念并结合社会影响、环境等因素进行。损害结果是由一定的因果关系所引起的。在这个意义上讲，因果关系是归责的基础和前提，是认定法律责任的基本依据。
（4）主观过错
主观过错是指行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理状态。主观过错包括故意和过失两类。故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，希望或者放任这种结果发生的心理状态。过失是指应当预见自己的行为可能发生损害他人、危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者己经预见但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。
需要注意的是，某些法律责任的构成仅要求这四个方面中的若干要素而非全部。
4． 法律解释的原则有哪些?
【答案】法律解释的原则包括:
（1）合法性原则
法律解释应该合乎法律的规定和基本精神。它包括三个方面的基本要求:
①法律解释应该按照法定权限和程序进行，不得越权解释;
②对低位阶法律的解释小得抵触高位阶的法律，尤其是宪法规范、宪法原则、宪法精神; ③对法律概念和规则的解释与法律原则必须保持一致，法律解释是对法律的补充性说明，必须符合被解释法律的基本精神，否则，就不是法律解释而是立法活动。
法律原则是法律基本精神的体现，遵守法律原则，就是捍卫法律的精神。
（2）合理性原则
合理在此是指合乎情理、公理、道理。
①坚持合理性原则，要符合社会现实和社会公理。法律解释只有符合社会现实的需求和社会公理的要求，才会具有针对性和说服力。
②坚持尊重公序良俗。公序良俗是人们在长期的共同生活与生产的过程中形成的具有广泛群众基础的行为规范。法律解释应该切实尊重这些规范，这不仅关系法律的实效，而且涉及法律的社会效果及民族传统的延续问题。
③顺应客观规律和社会发展趋势，尊重科学。在充分尊重本国法律传统和现实的同时，法律解释应该具有一定的超前性，能够对社会发展和法律进步起引导作用。
④要以党的政策和国家政策为指导。与法律相比，政策更具有灵活性和针对性，更能够及时反映社会发展的实际需要。因此，在解释法律时，将实践证明正确的政策性规定及时转化为具有法律效力的解释性文件，就不仅是坚持合理性原则的体现，而且是法治内在的特点和要求。
（3）法制统一原则
法制统一是法治的一项基本原则。法律解释坚持法制统一原则，就是要求法律解释应该在法