2016年浙江工业大学法学院891诉讼原理之《行政法与行政诉讼法》考研导师圈定必考题汇编及答案
● 摘要
一、简答题
1． 行政机关实施行政强制执行的程序由哪些步骤构成?
【答案】行政强制执行是指个人、组织不履行法律规定的义务，行政机关依法强制其履行义务的行政行为。
行政强制执行的主体有法律、法规规定具有强制执行权的行政机关和人民法院。按照法律规定，如果是行政机关的强制执行一般须经过下列程序:
（1）调查。在作出强制执行的决定前，必须认真进行调查，查清个人、组织是否有不执行义务的故意。根据调查情况，主管行政机关再作是否行政强制执行的决定。
（2）审查。为防止损害个人和组织的合法权益。行政强制执行决定必须经主管领导或上级行政机关审查。
（3）通知和告诫。在正式强制执行以前，为使法定义务人有再一次卞动履行义务的机会，应该发出通知和告诫，最后确定法定义务人履行义务的时间，这样做，体现了强制与教育相结合的原则。
（4）执行。法定义务人在限定时间内仍不履行义务，行政机关就可以依法采取强制执行措施。属于代执行的，执行费用由法定义务人承担。
2． 简述行政事实行为的构成要件。
【答案】行政事实行为是指行政主体以不产生法律约束力，而以影响或改变事实状态为目的实施的行为。
行政事实行为须具备如下构成要件:
（1）行政主体实施的行为，行政主体是指具有独立行政职权的机关和组织。不具有独立行政职权的机关和组织不能实施行政事实行为。
（2）行政主体基于行政职权实施的行为，这一标准将行政主体通过非行政职权实施的行为排除在一般行政行为、行政事实行为之外。
（3）不具备法律约束力的行为，行为结果不能引起行政法律关系的产生、变更和消灭。
3． 行政诉讼变更判决及其适用情形。
【答案】（1）变更判决的含义
变更判决是法院对被诉行政行为所确定的内容直接予以改变的判决。
（2）根据我国现有规定，变史判决适用于三种情况:
①显失公正的行政处罚
依据是《行政诉讼法》第五十四条第（四）项的规定，“行政处罚显失公正的，可以判决变更”。显失公正是指行政处罚虽然在表面上没有违反法律、法规的强行性规定，但是与法律的目的和精
神相违背，损害了社会或他人的利益而表现出明显的不公正。当然，要认定某一行政处罚是否显失公正，需要对具体案件作全面分析，同时，还须考察与被诉具体行政行为相关的一些情况。
②部分行政裁决
人民法院在审理部分行政裁决案件时，可以对行政机关作出的裁决进行变更。依据是《行政诉讼法司法解释》第六十一条的规定:“被告对平等主体之间民事争议所作的裁决违法，民事争议当事人要求人民法院一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。”
③行政赔偿诉讼
根据《国家赔偿法》的规定，行政赔偿实行依法赔偿的原则，赔偿请求人与赔偿义务机关因赔偿问题发生争议而诉至法院的，法院可以按照《国家赔偿法》规定的赔偿标准予以变更。
4． 简述行政法上的准行政行为。
【答案】行政法上的准行政行为通常指以下四种行为:
（1）受理行为
行政主体受理行政相对人的申请，其他利害关系人可以提起行政诉讼; 行政主体不接受行政相对人的申请或不予立案，行政相对人一般都可提起行政诉讼。
（2）通告行为
如果通告只是将事前作出的行政决定的内容告知相对人，没有形成任何权利义务，对通告不服不能提起行政诉讼。如果通告的内容涉及到公民的权利义务，而且没有其他可诉行为存在，可以对该通告提起行政诉讼。
（3）确认行为
行政主体对行为性质及事实的确认属于确认行为。对于确认行为，一般属可诉性行为。对交通事故的确认属于行政确认行为，是可以提起行政诉讼的。
（4）证明行为
证明行为虽然涉及相对人的权利义务，但不直接创设权利义务，是一种观念上的表示。证明行为包括公证行为和一般证明行为。如果公证行为是行政机关以国家的名义作出的，具有准行政行为的性质，是可诉的。
5． 试述行政诉讼的特殊地域管辖。
特殊地域管辖相对于一般地域管辖而言的，是对一般地域管辖的例外规定。因为某些案件如果适用一般地域管辖，则不利于法院审理行政案件和当事人参加诉讼。根据我国《行政诉讼法》的规定，特殊地域管辖分为共同管辖和专属管辖两种情况:
（1）共同管辖
①《行政诉讼法》第十七条规定:“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”
②《行政诉讼法》第十八条规定:“对限制人身自由的行政强制措施不服提起诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。”
a. 法律这样规定主要是考虑到在原告人身自由已受到限制的情况下，其起诉和参加诉讼的能力也受到一定限制，已经处于较不利的地位。如果坚持由被告所在地人民法院管辖，客观上不利于原告参加诉讼活动，不利于原告维护自身合法权益。《行政诉讼法》作出这样的规定，原告可以根据自己的情况在被告所在地或原告所在地人民法院之中选择一个最方便、最有利于自己参加诉讼的人民法院来起诉。
b. 《若干解释》第九条规定的“原告所在地”，包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。其中，经常居住地是指公民离开户籍所在地至起诉时己连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。被限制人身自由地是指原告被羁押场所所在地。
c. 行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可以一并管辖。
③共同管辖只是表明了各有关人民法院对同一行政案件都拥有管辖权，并不意味着几个有关的人民法院应共同审理同一行政案件，这一行政案件究竟应由哪一个具体的人民法院行使管辖权，还必须借助于选择管辖来确定。
选择管辖，是指对两个以上的人民法院都具有管辖权的诉讼，原告可以选择其中任何一个法院起诉，从而确定具体法院的管辖。《行政诉讼法》第二十条规定:“两个以上人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。”
可见，共同管辖和选择管辖是就同一问题分别从管辖权和当事人两个不同的角度作出的规定，共同管辖是选择管辖的前提和基础，选择管辖又是共同管辖的必要补充和具体落实。
（2）专属管辖
《行政诉讼法》第十九条规定:“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”不动产是指形体上不可移动或者移动就会损失其经济价值的财产，如十地、矿山、建筑物、水流、山林、草原等。不动产诉讼由不动产所在地人民法院管辖可以说是管辖制度中的一个惯例。这样规定便于人民法院进行调查、勘验，有利于法院正确、迅速地处理案件。因不动产引起的行政案件主要包括以下儿种:
①因不动产所有权、使用权发生纠纷的行政案件;
②因不动产征用发生争议的行政案件;
③因建筑物的拆除、翻建、扩建而引起的行政案件;
④因污染不动产提起的行政诉讼。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第八条补充规定了并非因不动产提起但又确实涉及不动产的情况:赔偿请求人提起行政赔偿诉讼的请求涉及不动产的，由不动产所在地的人民法院管辖。
根据《最高人民法院关于国有资产产权管理行政案件管辖问题的解释》，当事人因国有资产产