2016年中共重庆市委党校法学教研部817宪法学和行政法学《行政法与行政诉讼法》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 行政复议机关
【答案】行政复议机关是指依照法律的规定，有权受理行政复议的申请，依法对被申请的行政行为进行合法性、适当性审查并作出决定的行政机关。行政复议机关在行政复议中起主导作用，是行政复议活动的核心。
行政复议机关的特征:
①行政复议机关是行政机关，法律法规授权的组织不能成为行政复议机关;
②行政复议机关是有行政复议权的机关，行政机关并不是都有行政复议权;
③行政复议机关以自己的名义行使行政复议权，并对其行为后果独立承担法律责任。因此，行政复议机关必然是行政主体。
2． 行政主体与行政机关
【答案】①行政主体与行政机关的含义:
行政主体，是指享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，做出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。
行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。
②行政主体与行政机关两个概念的关系:
行政机关是行政主体的一种，是行政主体中最重要的一种。但是行政机关与行政主体仍然是有重要区别的。二者的区别主要表现为:
a. 行政主体是行政法律关系一方当事人的总称，在行政管理法律关系中，它与行政相对人相对，是行政相对人的对称; 在行政法制监督关系中，它与行政法制监督主体相对，是监督主体的对称。而行政机关只是行政法律关系具体当事人的称谓，与法律、法规授权的组织和其他社会公权力组织，以及法律关系对方当事人的公民、法人和其他组织等并列。
b. 行政主体主要是一种行政法学的概念，它是行政法学为研究行政法律关系而对关系参加人进行抽象而创制的概念; 而行政机关主要是一个具体法律概念，用以指称享有某种法律地位，具有某种权利（权力）、义务（职责）的法律组织。
c. 行政主体与行政机关具有包容关系，前者包容后者。尽管行政机关在行政主体中占有极大的比重，但毕竟行政机关不是行政主体的全部，行政主体除了行政机关外，还包括法律、法规授
权的组织和其他社会公权力组织。
3． 行政判例
【答案】行政判例是法院就行政案件作出的能为以后审理同类行政案件所援引的判决。在英美法系，判例具有法的效力，法官审理案件可以援引以前的判例。部分大陆法系法院在审理行政案件时，法官也可以依据行政案例判案。在我国判例不具有法的效力，但经最高人民法院审判委员会审定，登载于《最高人民法院公报》的案例对审判实践有重要的指导作用。
4． 依法行政原则
【答案】依法行政原则是指政府的一切行政行为应依法而为，受法之拘束。该原则具体又可分为三项原则:
①法律创制原则。指法律对行政权的运作、产生具有绝对有效的拘束力，行政权不可逾越法律而为。
②法律优越原则。指法律位阶高于行政法规、行政规章和行政命令，一切行政法规、行政规章和行政命令皆不得与法律相抵触。
③法律保留原则。指宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权，否则，其合法性将受到质疑。
5． 行政诉讼受案范围
【答案】行政诉讼受案范围，也称法院的主管范围，是指法律所规定的人民法院所受理的行政案件的范围，或者说人民法院解决行政争议的范围和权限。
6． 行政复议的指定管辖
【答案】行政复议的指定管辖，是指两个或两个以上的行政机关在某一复议案件的管辖上发生相互推脱或争夺管辖权等争议时，由其共同上一级机关指定管辖。
二、简答题
7． 简述行政救济的方式。
【答案】行政救济是国家为受到公共行政（国家公行政和社会公行政）侵害的个人、法人或者其他组织提供的行政法上的补救的制度。我国行政救济的方式主要有:
（1）申诉和控告
行政法意义上的申诉主要有以下几种:
①向地力一人大常委会的申诉
它是指认为受到国家行政机关侵权的人民群众向地方县级以上人大常委会提出申诉，由地方县级以上人大常委会受理的活动。
②向行政监察机关提出控告
根据我国《行政监察法》的规定，公民对于任何国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员的违法失职行为，有权向监察机关提出控告。监察机关处理公民控告的重要方式，是向有关行政机关提出监察建议。给公民合法权益造成损害，需要采取补救措施，是监察机关行
使监察建议权的法定情形之一。
③向行政主管部门的申诉
公共事业单位公职人员与所在单位有关人事权益的争议和救济办法，目前国家规定的救济渠道之一是向行政主管部门的申诉。
④信访
信访，是我国公民行使申诉权的方式之一，信访机关对公民信访作出处理是国家向公民提供的救济方式之一。信访是公民、法人和其他组织向有关国家机关反映情况，提出意见、建议和要求，并要求作出相应处理的行为。
（2）行政复议和行政诉讼
比较前面所述的救济方式，行政复议和行政诉讼属于程式化的救济途径。
①行政复议是指行政机关依照行政程序受理和处理行政争议案件的制度。行政复议机关根据层级监督关系或法律的规定，主要通过审查具体行政行为的合法性和适当性，为受到行政侵权的公民、法人和其他组织提供法律救济。
②行政诉讼是人民法院依照司法程序受理和处理行政争议案件的制度。人民法院通过对具体行政行为合法性审查，为受到行政侵权的公民、法人和其他组织提供法律救济。法院可以通过撤销、变更或者确认违法等司法手段，使违法的行政侵权行为丧失或者不能取得法律上的约束力，从而使当事人的权利得到恢复和补救。
（3）行政赔偿
公民、法人和其他组织在其合法权益受到行政机关及其工作人员行使行政职权行为的侵犯造成损害时，有权依照法律要求国家承担赔偿责任获得救济。
8． 简述我国行政诉讼法的法律渊源。
【答案】行政诉讼法是规范行政诉讼活动的法律规范的总称。广义的行政诉讼法的法律渊源包括:
（1）《中华人民共和国宪法》。
（2）国际条约。《行政诉讼法》第七十二条规定，“中华人民共和国缔结或参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定。中华人民共和国声明保留的条款除外。”
（3）《人民法院组织法》、《人民检察院组织法》。
（4）《行政诉讼法》。
（5）其他单行法律、法规。
（6）正式有效的法律解释。如《最高人民法院关于执行（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》。
（7）民事诉讼的有关规定。《最高人民法院关于执行（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》规定，人民法院审理行政案件，除依照《行政诉讼法》和本解释外，可以参照民事诉讼的有关规定。因而，民事诉讼法的规范有时也可以成为行政诉讼法的渊源。
9． 简述人身罚的种类。
【答案】人身罚，又称自由罚，是限制或者剥夺违法者人身自由的行政处罚。包括以下形式: