2016年中国人民大学法学院国际法学之国际私法考研复试题库
● 摘要
一、概念题
1． 系属
【答案】冲突规范由范围和系属两部分构成。系属是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体国际民商事关系时应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。其语词结构常表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。
2． Hague Conference on Private International Law
【答案】海牙国际私法会议（Hague Conference on Private International Law）是目前国际上最主要的统一国际私法（主要是冲突法）的常设研究和制订国际私法条约的专门性政府间国际组织，成立于1893年，因会议地址在荷兰海牙而得名。该会议机构有:①大会，由全体会员组成; ②荷兰国家委员会，是会议的执行机构和指导机构; ③常设事务局，是会议的秘书处; ④特别委员会。成立百余年来，会议通过了40多部关于国际经济贸易、婚姻、家庭、继承、扶养、国际民事诉讼程序等力面的国际公约，比较集中地反映了各国国际私法的立法和司法实践，代表着当代国际私法的发展趋势。
3． 国际司法协助
【答案】国际司法协助是指在国际民事诉讼领域一国法院根据国际条约或互惠原则，接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，如送达诉讼文书、传询证人、提取证据，以及承认和执行外国法院判决和外国仲裁裁决等。这种国际司法协助，既包括诉讼文书的送达和证据的提取，也包括外国法院判决和外国仲裁裁决的承认与执行。提出司法协助请求的一方称为委托方，接受委托并代为履行某些诉讼行为的一方称为协助方。
4． 最后裁决
【答案】最后裁决是国际商事仲裁裁决的类别之一，指最终处理当事人之间一项或多项争议问题的仲裁裁决。最后裁决的作出意味着整个仲裁程序即告终结，仲裁员己履行完职责，他们对己裁决案件中的争议问题不再享有任何管辖权，仲裁庭与当事人之间在仲裁进行期间存在的特别关系已终止。
5． “场所支配行为”
【答案】“场所支配行为”是国际私法中的一项冲突规则，由意大利法学家巴托鲁斯所创立。该原则认为法律行为方式应由行为地法来决定，只要某一行为符合行为地法的规定，那么世界各国都应承认它的合法性。时至今日，“场所支配行为”己为各国学说和立法普遍采纳。不过，有的
国家认为它是强制性规则，必须绝对适用; 有的国家认为它是任意性规范，可以选择适用其他法律。“场所支配行为”原则是侵权行为适用行为地法原则的理论渊源。
6． 机构仲裁
【答案】机构仲裁是国际商事仲裁依仲裁机构的组织形式为标准划分的一种仲裁类别，指由常设仲裁机构管理的仲裁。常设仲裁机构是指依据国际公约或国内立法而成立的，固定性的、专门从事以仲裁方式解决争议的组织，它有自己的组织章程和仲裁规则，建立有仲裁管理制度，并设立有管理仲裁程序的办事机构，配备有秘书人员。因此，机构仲裁具有专业化管理、为当事人提供确定的仲裁规则、便于选择胜任的仲裁员以及更容易获得法院支持的优点。
7． 属人法
【答案】属人法（lex personalis），是以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式。属人法一般用来解决人的身份、能力及亲属、继承关系等方面的民事法律冲突。目前，国际上对属人法有两种不同的理解，即本国法（lex patriae ）和住所地法（lex domicilii ），从而形成了属人法方面的两大派别。此外，“法人属人法”（personal law of a legal person）一般是指法人的国籍国法，常用来解决法人的成立、解散及权利能力和行为能力等方面的问题。
8． 《代理法律适用公约》
【答案】《代理法律适用公约》是海牙国际私法会议于1978年通过的一个目的在于统一代理冲突法的国际公约，主要适用于具有国际性质的商业代理行为。该公约对于代理人与本人的关系、本人与第三人的关系以及代理人与第三人的关系的准据法均作了明确规定，并规定了与该公约的适用相关的一些基本问题，倾向于实体法的指定，不接受反致制度。
二、论述题
9． 论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。
【答案】（1）意思自治原则的概念
意思自治原则（the doctrine of the autonomy of the parties）是国际私法确定合同准据法的一项基本原则，即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由法国著名法学家杜摩兰提出。
（2）当事人意思自治的适用范围
①当事人选择法律的方式
选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后，以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实际上也选择了法律，但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。
②选择法律的范围
当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律
是否应当与合同有客观联系。
以英国为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性合同复杂多变，内容不一，如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律，不仅在理论上难以自圆其说，且实际上当事人选择与合同无实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律，或者是最先进的法律，因此我们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。
③对意思自治的限制
目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受，但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限制，包括:a. 当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。
b. 当事人选择法律必须是“善意”的，并不得违背公共秩序。
c. 当事人选择法律必须有合理的根据。
④几种特殊合同对意思自治原则的限制
为保护处于弱势地位的一方当事人的合法权益，针对某些合同，有些国家会对当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同:雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。
（3）意思自治原则的发展趋势
由十意思自治原则充分尊重了当事人的意愿，这一原则的适用有利十当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性; 由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律，有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。
我国《涉外民事关系适用法》在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如，第24条规定，“夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律; 没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。”第38条规定，“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运输目的地法律。”第44条规定，“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。”
10．试论国际私法的性质。
【答案】国际私法是指以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。国际私法的性质，实质上就是要回答国际私法是国内法还是国际法，或者是介于两者之间的特殊法律部门。
（1）根据其对国际私法性质的不同看法，国际私法学者分为廿大学派:
①“世界主义学派”或“国际法学派”。这一学派认为国际私法是国际法。其代表人物有德国的萨维尼、巴尔、弗兰根斯坦，法国的魏斯、毕叶，意大利的孟西尼等。他们主张国际私法具有国际法性质的主要理由有:
a. 国际私法产生于国际社会。
b. 国际私法所调整的关系在本质上与国际公法所调整的关系没有什么不同。