当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． foreign element

【答案】foreign element即“涉外因素”，是判断民商事法律关系是否为涉外民商事法律关系的依据。具体包括三个力一面:①作为民事关系主体的一方或双力一是外国自然人、外国法人或无国籍人; ②客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为; ③作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。上述二个方面只要其中之一涉及外国或外国的法律，便属于涉外民事关系，便得用国际私法规则来加以规范。

2． 法律规避

【答案】法律规避（evasion of law）又称膺窃法律（fraude a la loi）或欺诈设立连结点（fraudulent creation of points of contact），是指国际民商事关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结点的构成要素，避开本应适用的强制性或禁止性法律规则，从而使对自己有利的法律得以适用的一种违法或脱法行为。我国坚持规避内国法无效原则。对于规避外国法的行为，我国根据具体情况而定，若是被规避的外国法本身就与法院地国的公共秩序相违背，则这种法律规避行为应视为有效，如果规避的是外国法中正当合理的规定，则规避行为无效。

3． 选择适用的冲突规范与重叠适用的冲突规范

【答案】选择适用的冲突规范就是其系属中有两个或两个以上的连结点，但只选择其中之一来调整有关的国际民商事法律关系的冲突规范。重叠适用冲突规范，是指其系属有两个或两个以上，并且同时适用于某一国际民商事法律关系的冲突规范。

选择适用的冲突规范与重叠适用的冲突规范的联系在于两种冲突规范都有两个或两个以上的系属或连结点，并同时指向适用两个或两个以上国家的法律。二者的区别是，选择适用的冲突规范只能在几个系属指向的几个法律中选择其一，而重叠适用的冲突规范则对儿个系属指向的儿个法律必须重叠适用。

4． 平行管辖

【答案】平行管辖又称任意管辖或选择管辖，是指国家在主张对某些种类的涉外民事案件具有管辖权的同时，并不否认外国法院对此类案件的管辖权。平行管辖多适用于与国家和社会的重大政治利益关系不大，但连结因素又复杂多样的有关合同及财产纠纷的案件。原告可以选择在合同签订地、合同履行地、合同争议标的物所在地、被告住所地或营业所所在地、被告财产所在地

等众多连结因素所在地法院之一提起诉讼。在平行管辖中，内国只是一般地规定行使国际民事管辖权的连结因素，而且连结因素往往在两个以上，其中既有在内国的，也有在外国的，可由原告选择其一向内国或向外国法院起诉。

5． 静态连结点

【答案】静态连结点就是固定不变的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等。由于静态连结点是不变的，故便于据此确定国际民商事关系应适用的法律。

6． 国际商会仲裁院

【答案】国际商会仲裁院是于1923年设立的附属于国际商会的全球性常设仲裁机构，总部设在法国巴黎，宗旨是通过仲裁的方式解决国际商事争议，促进国际经济、贸易的合作与发展。国际仲裁院不隶属于任何国家，国际仲裁院的委员会由来自40多个国家和地区的法律或解决商事争议的专家组成，委员独立于其国家或地区委员会行事。作为一个全球性的国际常设仲裁机构，国际商会仲裁院具有非常广泛的管辖范围，任何国家的当事人，不管其是否为国际商会成员国的当事人，都可以通过仲裁协议将有关争议提请国际商会仲裁院仲裁。就受理案件的性质而言，该仲裁机构的管辖范围几乎包括因契约关系而发生的任何争议。

7． 准据法

【答案】准据法（applicable law，lex causae）是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。准据法具有如下特点:①准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法; ②准据法必须是经过冲突规范指定以后确定的实体法; ③准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结合具体的案情事实才能确定; ④准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的“法”，即具体的实体法规则或法律文件。

8． 定期租船合同

【答案】定期租船合同是国际海上货物运输租船合同的形式之一，指出租人将船舶租给承租人，在约定的期限内按约定的用途使用船舶进行运输，而由承租人支付约定运费的运输合同。按照这种合同，在租用期间，出租人仍保留船舶的所有权和占有权，并负责保持船舶的工作效能，以及支付船长、船员的工资和给养。至于船舶的经营以及由经营所直接产生的费用，则由承租人负责。

9． 重叠适用的冲突规范

【答案】重叠适用的冲突规范（double rules for regulating the conflict of laws），就是其系属中有两个或两个以上的连结点，它们所指引的准据法同时适用于某一国际民商事关系的冲突规范。在许多情况下，重叠适用的冲突规范规定的两个应重叠适用的准据法，有一个是法院地法，其所以如此，无非是立法者试图维护法院地的公共秩序不致被破坏。

10．国际货物买卖合同

【答案】国际货物买卖合同亦称国际货物销售合同，是指营业地处于不同国家或法域的当事人之间订立的货物买卖合同。与国内货物买卖合同相比，它具有如下特点:①合同当事人的营业地处于不同国家或同一国家的不同法域。②合同的标的是进出口货物，即有形动产。③合同的内容具有涉外因素。④国际货物买卖合同的法律适用经常涉及国际公约、国际贸易惯例或其他国家的国内法。

二、简答题

11．简述司法拒绝的合法理由。

【答案】为了迅速、及时、准确地解决国际民事法律争议，发展国际合作，增进国际交往。世界各国一般都通过国内立法，或同其他国家订立双边条约或多边条约等形式在国际司法领域加强国际间的协作，相互提供司法协助。与此同时，或者是基于本国社会经济利益力一面的考虑，或者是由于对内国公共秩序的关心，或者是因为对外国司法程序的不信任，或者是因为违反委托内国法院进行司法协助所必需的程序等多方面的原因，各国都在有关涉及国际司法协助的国内立法和国际条约中不同程度地规定了拒绝给子司法协助的情况。

根据各国国内立法和各有关国际条约的规定，被请求国在遇到下列情况之一时可以拒绝执行外国法院的有关委托:

（1）委托的送达违反内国法或有关国际条约规定的必要程序;

（2）对于外国法院委托的文件的真实性还存在疑问;

（3）委托履行的行为，根据被请求国的法律，不属于内国司法机关的职权范围;

（4）委托履行的行为是被请求国法律明文禁止的诉讼行为;

（5）委托履行的行为与履行地国家的主权和安全不相容:

（6）履行委托的行为显然违背被请求国的公共秩序或者公共政策;

（7）两国间不存在互惠关系;

（8）亚非国家《关于国外送达民、商事案件中诉讼文书和调查取证司法协助的双边条约的范本草案》第9条的规定还把“委托的执行可能侵害有关当事人的基本权利，或委托涉及不应泄露的机密情报”作为拒绝执行委托的理由。

12．判断:法律规避可以是合法的，也可以是非法的。

【答案】这种说法存在一定的合理性，具体分析如下:

法律规避是指国际民商事关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结点的构成要素，避开本应适用的强制性或禁止性法律规则，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。

（1）在国内法上，法律规避行为自然是非法的，并应受到制裁。

（2）国际私法上的法律规避行为，既涉及被规避的法律，又涉及行为人故意改变连结点的客