2018年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、简答题
1． 简述民事诉讼第三人与共同诉讼人的区别。
【答案】（1）两者的含义
①共同诉讼人，是指当事人一方或双方为二人以上，诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意，一同在人民法院进行诉讼的人。
②民事诉讼中的第三人，是指对他人争议的诉讼标的有独立的请求权，或者无独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。
（2）两者的区别
二者的区别主要包括:
①参加诉讼的时间不同。共同诉讼人一般都是一开始就参加诉讼或法院通知其参加诉讼；而第三人是诉讼开始后，以独立的实体权利或案件的处理结果将同他有法律上的利害关系的资格参加诉讼。
②参加诉讼的方式不同。共同诉讼人可以以起诉或应诉方式参加诉讼；而有独立请求权的第三人是以起诉方式参加诉讼，无独立请求权第三人是以申请或法院通知的方式参加诉讼。
③诉讼的请求不同。共同诉讼人的诉讼请求总是与原被告一方的诉讼请求相联系或同种类的；而第三人的诉讼请求与原被告的诉讼请求是不相关或独立的。
④诉讼标的不同。共同诉讼人在共同诉讼中争议的标的可能是同一的，也可能是同一种类的；而第三人参加诉讼，与本案的争议标的必须是同一的。
⑤民事法律关系不同。共同诉讼人与原被告一方有各自的民事法律关系；而第三人与原被告之间并不是都有各自的民事法律关系。
⑥诉讼的对象不同。共同诉讼人只能对一方提起诉讼；而第三人与原、被告的利益是不同的或者是对立的，他既可向原、被告一方提起诉讼，也可同时向原、被告提起诉讼。
⑦诉讼上的权利义务不同。共同诉讼人（无论必要的或非必要的共同诉讼）如不服一审判决均有上诉权，其中必要的共同诉讼人中只要一人上诉，对其他均有效；而第三人中法院判决无需其承担实体义务的无独立请求权的第三人则无上诉权，因为他对当事人之间的诉讼不存在利害关系，赋予他上诉权是毫无意义的。
2． 诉的构成要素及意义是什么？
【答案】诉的要素，是指构成一个诉所应当具有的基本因素。
（1）诉的要素一般包括诉的主体、诉的标的、诉的理由。
①诉的主体，即诉的当事人，也就是指因民事法律关系发生争议。以自己的名义请求人民法院行使司法审判权的人及其相对人。
②诉的标的即当事人之间发生争议并提请人民法院确认的实体权利义务关系。
③诉的理由，即当事人提出诉这一请求所依据的事实与法律规定。
（2）诉的要素的特点与作用
首先，诉的要素是指构成一个诉所必须具备的元素，它是确定诉的成立的依据，诉的要素完备，才能构成一个完整的、可以提请裁判的诉。
其次，诉的要素是判断此诉区别于他诉的依据，诉的要素完全相同，则构成同一个诉；某一要素不同，则构成不同的诉。因此，诉的要素也是判断是否构成重复起诉的依据。
再次，诉的要素也是确定诉的合并或变更的依据。
（3）研究诉的要素在民事诉讼法学理论研究和审判实践中有着重要的意义，具体分析如下: ①便于人民法院受理案件
当事人向人民法院提出保护合法权益的请求，人民法院根据诉所必须具备的要素进行审查，具备了诉的完整要素的，人民法院才能予以接受，开始审判程序。
②便于对方当事人答辩
民事诉讼双方当事人权利义务平等，在一方当事人向人民法院提出诉后，对方当事人则可依诉的要素，有针对性地进行答辩。
③便于人民法院审理案件
人民法院受理案件后，根据每一特定化的诉的具体要素，就可以依法确定本案的审理范围和方式，对诉讼费用的收取、诉的合并等有关问题也便于解决，便于及时合法地对案件作出裁判。
3． 简述必要共同诉讼与普通共同诉讼的联系与区别。
【答案】（1）两者的概念
①必要共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，具有同一诉讼标的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的共同诉讼。
②普通共同诉讼，又称为一般共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，其诉讼标的是同一种类，经当事人同意，人民法院认为可以合并审理而将其合并审理的共同诉讼。普通共同诉讼是单独诉讼的合并形态。
（2）两者的联系
普通共同诉讼与必要共同诉讼的相同点在于:两者都是当事人一方或者双方为二人以上，同时两者都是全体共同诉讼人必须出庭参加诉讼，法院都在同一诉讼程序中合并处理多数当事人之间的民事争议。
（3）两者的区别
这两种共同诉讼的主要区别在于:
①诉讼标的不同。普通共同诉讼的诉讼标的是同一种类，必要共同诉讼的诉讼标的是同一的。
②诉讼请求不同。普通共同诉讼由两个或两个以上的诉讼请求合成，必要共同诉讼只有一个诉讼请求。
③法律特征不同。普通共同诉讼是一种可分之诉，必要共同诉讼则是不可分之诉。
④是否经当事人同意不同。普通共同诉讼合并审理时须经当事人同意，必要共同诉讼无须经当事人同意。
⑤审理和裁判的方式不同。普通共同诉讼可以共同起诉或应诉，也可以分别起诉或应诉，法院可以合并审理，也可以分开审理，即使合并审理，裁判时也应对各当事人分别作出判决。必要共同诉讼必须一同起诉或应诉，法院必须合并审理、合一判决。
⑥处理内部关系的原则不同。普通共同诉讼中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力，每个共同诉讼人的诉讼行为只对自己发生效力，某个共同诉讼人的诉讼中止或者终结不影响其他共同诉讼人。必要共同诉讼中一人的诉讼行为，经全体承认后，对全体共同诉讼人均发生效力。
区分必要共同诉讼和普通共同诉讼，原则上以共同诉讼人在实体法律关系上是否存在共同关系或连带关系为基本标准。如果存在共同关系或连带关系，一般是必要共同诉讼；如果不存在，则多为普通共同诉讼。但是，并不是任何情况下，共同诉讼人之间存在共有或连带关系，或者共同诉讼人对诉讼标的的权利义务是同一事实或法律上的原因所导致的，就必然是必要共同诉讼。如果各共同诉讼人与对方的纠纷能独立解决，其判决不会互相妨碍，仍然可以作为普通诉讼来处理。
4． 简述两种诉讼第三人制度的主要区别。
【答案】有独立请求权的第三人，是指对他人之间的诉讼标的，不论全部或部分，以独立的实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。
无独立请求权的第三人，是对于已经进行的诉讼，就其当事人之间的诉讼标的，虽然没有独立的请求权利，但是与案件处理的结果有法律上的利害关系，为了维护自己的利益参加到当事人一方进行诉讼的人。
无独立请求权的第三人与有独立请求权的第三人的区别:
（1）参加诉讼的根据不同。无独立请求权的第三人参加诉讼是由于案件处理结果与其有法律上的利害关系；而有独立请求权的第三人参加诉讼的根据则是其对原、被告的诉讼标的享有独立的请求权。
（2）诉讼地位不同。无独立请求权的第三人不是完全独立的当事人；有独立请求权的第三人处于原告的诉讼地位。
（3）享有的权利不同。无独立请求权的第三人只享有为维护其自身的民事权益而应有的权利，只有在人民法院判决其承担实体义务时才能享有上诉权；而有独立请求权的第三人则自始至终享有原告的一切权利。
（4）参加诉讼的方式不同。无独立请求权的第三人是以“通知参诉”或“申请参诉”的方式参加诉讼的；有独立请求权的第三人是以起诉方式参加诉讼的。