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一、名词解释

1． 法的评价作用

【答案】法律作为一种行为标准和尺度，具有判断、衡量人们的行为的作用。在现实生活中，法并不是唯一的评价人们行为的标准，但是法作出的评价却有着与其他不同的特点。首先，法的评价具有比较突出的客观性。其次，法的评价具有普遍的有效性。

2． 一般法

【答案】按照适用范围的不同，法可以分为一般法与特别法。一般法泛指适用于一国内一般人、一般事，具有普遍约束力的法律规范的总称，如民法、刑法、经济法等。特别法专指其适用范围限于特定的人、特定的时间、特定地区或特定的事项的法律。如教育法属于„般法，相对而言，高等教育法便是特别法，在同一位阶上的法律，特别法优于一般法。当然，特别法与相关的法律在基本精神上应保持一致，并不能同宪法相抵触。

3． 法的起源

【答案】法的起源，又称法的产生，是指法产生的历史过程。法的起源的一般规律有:①法出现的根本原因是社会生产力的发展。②法的起源有一个从氏族习惯到习惯法，又从习惯法到成文法的演变和发展过程。③法的起源过程受到宗教规范和道德规范的深刻影响，特别是最初的法律总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。

4． 法律关系

【答案】法律关系是指以法律规范为基础形成的、以法律权利与法律义务为内容的社会关系。法律关系以法律规范为基础形成的社会关系，是法律主体之间的社会关系，是以权利和义务为内容的社会关系。法律关系的构成要素有:法律关系主体、法律关系客体、法律关系内容。

二、简答题

5． 如何理解秩序、自由、效率、正义的含义?

【答案】（1）秩序

在哲学上，秩序是一个系统的范畴，它指事物存在的一种有规则的关系状态。在一个系统中，组‘成系统的各个要素都有自己的不同的存在和运行特点。如果要素之间的关系总是能表现出某种恒定的规则性或协调性，即系统的协同性的话，就说这个系统或事物是有序的。反之，称之为无序。在人类面前存有两种秩序，一是自然秩序，另一是社会秩序。某种程度的一致性、连续性和稳定性是秩序的具体特征。在这种意义上，秩序根植十自然界和人类社会的内部结构之中，自然界和人类社会的内在规律是秩序的本质。抽象地说，社会秩序表示在社会中存在着某种程度的关系的稳定性、进程的连续性、行为的规则性以及财产和心理的安全性。

（2）自由

自由的概念源自西方文化。在拉丁语中，“自由”意味着从束缚中解放出来。在罗马法中，自由（权）的定义是:“凡得以实现其意志之权力而不为法律所禁止者是为自由。”

自由广泛地存在于社会生活的各个领域，各学科对其理解有所不同。

①哲学上自由的含义。在哲学上，自由的含义是对必然的认识和支配。在这里，“必然”所指的是客观规律。

②政治学与社会学上自由的含义。从政治学和社会学上来理解自由，就是免于他人的压迫或控制，每个人能够自主安排自己的行为（包括对公共事务的自主参与）。

③法学上自由的含义。从法学上讨论自由，其所指涉的是人的行为与法律的关系。法学（或法律）上自由的含义在于:自由是法律上的权利，其边界就是不能从事法律所禁止的行为。

（3）效率

效率是从一个给定的投入量中获得最大的产出，即以最少的资源消耗取得同样多的效果，或以同样的资源消耗取得最大的效果。效率的概念和价值标准的适用范围大致有三种情况:

①资源配置上的效率。

资源配置上的效率原则要求优化资源配置，促进资源由低效率利用向高效率利用转变。无论是自然资源，还是人文资源，无论是属于经济基础范畴的资源，还是属于上层建筑范畴的资源，都要按照价值极大化的规律和原则进行配置。

②收入分配上的效率。

收入分配问题上的效率原则意味着，在对产品和一切由人们创造出来的价值物进行分配时，必须考虑以什么方式来分配有利于调动合作者的积极性，有利于使分配本身成为扩大再生产、创造更多财富的调整机制。

③特定资源的配置和利用上的效率。

在许多特定的资源，如法律资源、政治资源的配置方面也存在效率问题。比如在法律资源配置的效率方面，法律资源配置上的效率优先意味着:在整个法律价值体系中，效率价值居于优先位阶，是配置社会资源的首要价值标准。

（4）正义

从各种不同的正义论出发，学者们提出了不同的正义定义。主要的有以下几种:

①正义意味着各得其所。正义就在于根据每个人的品质、才能、地位、身份、贡献分配机会、财富和权利（权力），使人们各得其所。正义是给予每个人他应得的部分的这种坚定而永恒的愿望。正义就是使每个人获得其应得的东西的人类精神意向。

②正义意味着一种对等的回报。中国古代的格言一一以其人之道还治其人之身，西方人所说的公理一一一个以某一方式对待别人的人，不能认为别人在同样情况下以同一方式对待他自己是不公正的，都表达了这种正义现。这种正义现也突出地表现在报复主义的刑罚理论中。

③正义指一种形式上的平等。比利时法学家佩雷尔曼说，不管人们出自何种目的，在何种场合使用“正义”的概念，正义总是意味着某种平等，即给予从某一特殊观点看来是平等的人（属

于同一范围或阶层的人）同样的对待。至于这个范畴属于什么是无关紧要的。

④正义指某种“自然的”，从而也是理想的关系。古希腊某些思想家认为，社会成员被划分为自由民和奴隶，“治人者”和“治于人者”，是“自然安排的”。如果大家都遵循这些关系，正义就在社会上实现了。资产阶级认为“自由、平等和博爱”是理想的关系。马克思主义者认为，正义意味着消灭阶级和阶级差别，首先是消灭阶级剥削和阶级压迫。

⑤正义指法治或合法性。英国哲学家、法学家金斯伯格认为，正义观念的核心是消除任意性，特别是消除任意权，因此合法性的发展就具有极大的重要性。因此人是受法的统治而不是受人的统治的观念就涌现出来。正义的历史大部分是反对法的迟误，反对任意适用法律规范，反对法律本身的不法的运动。这种意义上的正义通常被法学家们称为“法律正义”。

⑥正义指一种公正的体制。美国法学家庞德指出，从法律的角度，正义并不是指个人的德行，也不是指人们之间的理想关系。它意味着一种体制，意味着对关系的调整和对行为的安排，以使人们生活得更好，满足人类对享有某些东西或实现各种主张的手段，使大家尽可能地在最少阻碍和浪费的条件下得到满足。美国哲学家罗尔斯持有相同的观点。

6． 比较普通法系和大陆法系的差异。

【答案】普通法系（又称英美法系）和大陆法系的差异主要包括:（1）判例地位的差别在大陆法系，除了行政法院系统外，基本上不存在判例法; 在英美法系，以普通法为基础，判例法是一种重要的法律形式，“遵循前例”是一项重要的司法原则。

（2）制定法编纂观念的差别

在大陆法系，将基本法律尽量地编纂为统一完美的法典成了立法上的永恒追求，大陆法系国家主要是法典化的国家; 英美法系国家和地区虽然也有制定法，但判例法仍然是法律渊源的主体。制定法一般表现为单行法，而不具有法典形式，且往往受到判例法解释的制约。

（3）司法诉讼制度上的差别

①注重的法律。大陆法系注重实体法，英美法系则注重程序法。

②诉讼制度。大陆法系采用演绎法的推理方式; 英美法系的司法审判，则采取归纳法的推理方式。

③诉讼模式。大陆法系采用职权主义诉讼模式，英美法系采用“对抗式”或“庭辩式”。 ④法官的作用和地位。在大陆法系，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律行事;

英美法系将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法职能，可以在判决中创造新的原则，即法官造法。

（4）法律分类和术语上的差别

①大陆法系在传统上主要把法律分为公法和私法，英美法系则把法律分为普通法和衡平法，直到现代，才开始有限度地使用公法与私法的分类。

②大陆法系国家和地区在法律部门的划分上比较明确、统一，而英美法系国家和地区的法律部门缺乏统一的分类。