2016年上海大学法学院知识产权法学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 商标权与商标专用权
【答案】（1）概念
商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权。我国实行注册在先原则，即商标权的取得根据注册原则确定。我国《商标法》第3条第1款明确规定:“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标; 商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”由此可见，在我国，商标权实际上是指注册商标专用权。
商标专用权的具体内容:
①包括专有使用权，即商标所有人对自己的注册商标享有排他胜的独占使用权。
②收益权，亦即许可权，商标权人通过将商标许可他人使用而自被许可人获得对价或报酬的权利，此即学说上的许可权。
③处分权，包括转让、出资、质押和抛弃。
（2）二者的关系
商标权是商标专用权的简称，是商标注册人依法支配其注册商标并禁止他人侵害的权利，包括商标注册人对其注册商标的排他使用权、收益权、处分权、续展权和禁止他人侵害的权利。
2． 职务作品
【答案】我国《著作权法》第16条第1款规定，公民为完成法人或者其他组织的工作任务所创作的作品是职务作品。所谓工作任务，是指公民在该法人或者该组织中应当履行的职责。我国著作权法对职务作品之归属作了明确规定。
（1）一般职务作品的著作权归作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。
（2）对法律规定的某些特殊的职务作品，作者只享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励。
3． 等同原则
【答案】等同原则认为，将被控侵权的技术构成与专利权利要求书记载的相应技术特征进行比较，如果所属技术领域的普通技术人员在研究了专利权人的专利说明书和权利要求后，不经过创造性的智力劳动就能够联想到的，诸如采用部件移位、等同替换、分解或合并等替换手段实现专利的发明目的和积极效果的，并且与专利技术相比，在目的、功能、效果上相同或者基本相同，则应当认定侵权成立。
4． 集体商标
【答案】集体商标是指以工商业团体、协会或者其他组织名义注册、供该组织成员在工商业
活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。例如合作社、行业协会注册的商标供合作社成员、协会成员使用。集体商标的作用是向消费者表明使用该商标的集体组织成员所经营的商品或服务项目具有共同特点。
5． 进口权
【答案】进口权是指专利权人享有的自己进口或者禁止他人未经允许、为生产经营目的进口由该专利技术构成的产品或进口包含该专利技术的产品或进口由专利方法直接生产的产品的权利。进口权是我国《专利法》1992年修改后增加的，赋予专利权人以进口权，强化了对专利权的保护，符合国际惯例，并有利于消除贸易壁垒，促进国际交流。
6． 因公共利益需要颁发的专利强制许可与专利强制推广使用
【答案】（1）概念
因公共利益需要颁发的专利强制许可，是指在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。因公共利益需要颁发的专利强制许可，可以不经任何人提出强制许可的申请，而由国务院专利行政部门直接作出强制许可的决定。
专利的强制推广应用制度主要见于《专利法》第14条:“国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。”
（2）联系
①二者都属专利法上的制度规定，都适用《专利法》的相关规定;
②二者都是基于法律的特别规定而使用他人的专利，公共利益是二者共同的发生原因。
（3）区别
①二者的适用前提不同:专利强制许可适用于国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的; 专利强制推广使用的前提是发明专利对国家利益或者公共利益具有重大意义。
②二者的适用对象不同:专利强制许可适用于各类发明专利或实用新型专利; 专利强制推广许可只适用于国有企业事业单位的发明专利。
③二者的程序要求不同:专利强制许可可以不经任何人提出强制许可的申请，而由国务院专利行政部门直接作出强制许可的决定; 专利强制推广许可则必须由国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准后才能够在批准的范围内推广应用。
④二者的法律效果不同:专利强制许可后任何主体都可以不经专利权人的同意而径直使用该专利; 专利强制推广许可后只有被指定的单位可以实施，且实施单位须按照国家规定向专利权人支付使用费。
二、简答题
7． 简述商标侵权行为的表现方式。
【答案】商标侵权行为的表现形式包括:
（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标
①商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别，即指从一般消费者的角度看，凭视觉判断所对比的商标大体上差别不大，就构成商标相同。
②商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。
（2）销售侵犯注册商标的商品
（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识
（4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场
商标的反向假冒，是指假冒者将他人带有注册商标的商品买来后，撤掉原来的注册商标，换上假冒者自己的商标，再把商品投向市场的行为。
（5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为
①在同一种商品或者类似商品上，将与他人注册商标相同或近似的标志作为商品名称或者商品装演使用，误导公众的。
②故意为侵犯他人注册商标的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。
③将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的。
④复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或将其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。
⑤将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。
⑥其他的侵权形式。如通过广告损毁他人注册商标的声誉、淡化他人注册商标的影响等。
8． 简析著作权行政管理的作用。
【答案】著作权行政管理组织是官方机构，代表中央和地方各级政府管理有关的著作权事务，处理有关的著作权纠纷。分两级:一是国家级，即国家版权局; 二是地方级，即各省、自治区和直辖市以及其他各级版权局。著作权行政管理的作用主要包括以下三个方面:
（1）著作权行政管理具有指导作用。比如，它提供著作权许可使用合同的样本，规定涉外著作权贸易的管理办法，指导地方著作权行政管理部门的工作等。
（2）著作权行政管理具有监督作用。包括查处在全国有重大影响的著作权侵权案件; 批准设立著作权集体管理机构、涉外代理机构和合同纠纷仲裁机构，并监督、指导其工作。
（3）著作权行政管理具有服务作用。例如，在发生著作权合同纠纷时，地力一各级著作权行政管理机构组织双方当事人参加仲栽，促进纠纷的迅速解决，正是发挥著作权行政管理服务的作
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