2017年广西师范大学诉讼法基本理论之行政法与行政诉讼法复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、名词解释
1． 行政委托与指定管辖
【答案】①行政委托与指定管辖的含义:
行政委托是指行政机关委托行政机关系统以外的社会公权力组织或私权利组织行使某种行政职能、办理某种行政事务。
指定管辖是指上级人民法院用裁定的方式，将某一案件交由某个下级人民法院进行管辖的法律制度，是属于行政诉讼领域的制度。
②两者的区别在于:
a. 主体不同。行政委托的主体是依法享有行政职权的行政主体; 指定管辖的主体是上级人民法院，指定申请的法院的或管辖权争议双方共同的上级法院。
b. 原因不同。行政委托是为方便行政事务管理之需要; 指定管辖是为了解决法院之间的案件管辖争议。
c. 被行政委托的主体是其他行政机关、机构、企事业单位、其他社会组织或个人; 被指定管辖案件的法院是更合适管辖案件的法院。
d. 行为的后果不同。行政委托不会因此而发生职权及职责的转移，被委托组织也不能因此取得行政主体资格; 指定管辖后，案件由被指定法院管辖和审理。
e. 行政委托的行政主体必须作出明确具体的委托决定，规定委托事项范围、职权内容、委托时间、委托人和被委托人之间的关系。且要监督其行使; 指定管辖后，案件由被指定法院负责，上级无权干涉，只有审判监督权。
2． 行政程序的效率原则
【答案】行政程序的效率原则是指行政程序中的各种行为方式、步骤、时限、顺序的设置都必须有助于确保基本的行政效率，并在不损害行政相对人合法权益的前提下适当提高行政效率。
行政效率是行政权的生命，没有基本的行政效率，就不可能实现行政权维护社会所需要的基本秩序的功能。但是，过分地强调行政效率，又会损及行政相对人的合法权益。因此，行政程序法的效率原则必须体现如下内涵:
①提高行政效率不得损害行政相对人的合法权益。
②提高行政效率不得违反公平原则。
3． 行政行为说明理由制度
【答案】行政行为说明理由是指行政机关在作出对行政相对人合法权益产生不利影响的行政
行为时，除法律有特别规定外，必须向行政相对人说明其作出该行政行为的事实因素、法律依据以及裁量时所考虑的政策、公益等因素。
4． 即时性行政强制
【答案】即时性行政强制，是指行政主体根据目前的紧迫情况没有时间发布命令，或者虽然有发布命令的时间，但若发布命令便难以达到预期行政目的时，为了创造出行政上所必要的状态，行政机关不必以相对人不履行义务为前提，便可对相对人的人身、自由和财产予以强制的活动或制度。
即时性行政强制具有以下特征:
①即时强制的主体只能是行政主体。
②即时强制是指行政主体在情况紧急时直接基于法律、法规的规定而采取的强制措施。
③即时强制的主要目的在于维护法律、法规所确立的社会秩序和社会状态，同时也具有保障义务履行的一面。
④即时强制的程序性规范相对而言不很严格。这是由即时强制的情况紧急性和强制措施的即时性所决定的。
5． 行政行为
【答案】行政行为是指行政主体运用行政权，实现行政目的的一切活动。行政行为的特征: ①行政行为的服务性。行政行为是行政主体在行政相对人的合作下所作的公共服务行为即公务行为;
②行政行为的从属法律性。行政权的来源是宪法和法律，行政机关的性质是执行机关即执法机关，行政机关的执法行为必须从属于宪法和法律。
6． 国家赔偿的过错归责原则
【答案】国家赔偿的过错归责原则是指致害行为人存在着故意或过失或者致害行为本身存在着某种欠缺，从而成为承担赔偿责任的根据。之所以肯定过错归责原则在国家赔偿中的地位，是由其功能与价值所决定的:
①过错归责原则实现了规范与救济的有机统一;
②过错归责原则可以从理论上合理解决共同侵权行为和混合过错的责任承担问题。
7． 抽象行政行为
【答案】抽象行政行为是指行政主体运用行政权，针对不特定相对人所作的行政行为，包括行政立法和行政规范性文件。
行政行为以所针对相对人是否特定为标准，可以分为抽象行政行为和具体行政行为。抽象行政行为在形式上是一个行政规范性文件，在内容上全部约束特定的相对人，同时其在作出时的对象是不确定的。
8． 公开审判制度
【答案】公开审判制度:人民法院审理行政案件，除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的其他情形外，一律应公开审判过程和审判结果的制度。
二、简答题
9． 行政法的非制定法法源有哪些?
【答案】作为行政法的非制定法法源主要包括法律解释、行政判例、行政习惯和惯例、行政法理以及行政法的基本原则。
（1）法律解释
作为行政法法源的法律解释主要指行政执法机关和司法机关在执法、司法活动中对法律、法规、规章所作的解释。法律解释的法律效力如下:
①法律解释不应超出法律本身的范围，不能就法律本身没有规定的事项进行规范，不能设立法律本身没有设立的权利、义务。
②法律解释的机关应享有解释的权限，没有宪法、组织法或具体法律的授权，任何机关所作的解释都不具有法律效力。
③法律解释亦应遵守法定程序。
（2）判例
判例是指“可以作为先例据以判决案件的法院判决”。行政机关在实施行政行为时，也必须遵循法院相关判例所确定的原则。判例不仅在英美法系国家普遍是行政法的法源，在部分大陆法系国家亦是行政法的重要法源。
在我国，判例不具有法的效力，但经最高人民法院审判委员会审定、登载于《最高人民法院公报》的案例对审判实践有重要的指导作用。
（3）习惯和惯例
作为行政法法源的习惯主要指某种社会习惯，而惯例则指行政主体实施行政行为的某种习惯。习惯主要是调整私法关系的法源，惯例则主要为行政法的渊源。
（4）行政法理
在许多西方国家（无论是英美法系国家，还是大陆法系国家），行政法不仅以制定法、判例和习惯、惯例为法源，而且以权威法学著作、学说确立的行政法基本原理、原则为法源。
（5）行政法基本原则是指导和规范行政法的立法、执法以及指导规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性法则，是贯穿于行政法具体规范之中，同时又高于行政法具体规范体现行政法基本价值观念的准则。
10．简述行政诉讼中的质证规则。
【答案】质证需要遵循以下规则:
（1）公开质证
涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私以及法律规定其它情形的除外。