2017年四川省社会科学院民商法学702法学综合(法理、刑法、民诉)之民事诉讼法考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、简答题
1． 简述民事执行程序与民事审判程序的区别。
【答案】（1）两者的含义
①民事执行，又称民事强制执行、强制执行，是指国家机关依债权人的申请，根据执行依据，运用国家强制力，强制债务人履行义务，以实现债权人的民事权利的活动。
②民事审判是指在民事诉讼活动中起着基础性作用、能够宏观地构建出民事审判的基本框架并使民事审判区别于其他争议解决机制的制度的统称。
（2）二者的联系
①在基本原则和制度方面，二者有某些相同之处。如审判程序和执行程序都适用当事人处分原则、同等与对等原则，审判权和执行权都是人民法院行使，审判程序和执行程序有关当事人能力、期间、送达、回避以及对妨害民事诉讼的强制措施等规定是相通的。
②审判程序的目的是解决民事权利义务关系的争议，以确认权利；民事执行的目的则是实现执行依据所确定的民事权利。
③审判程序与执行程序相互交叉。换言之，“审判之中有执行，执行之中有审判”。如审判程序中保全裁定或先予执行裁定的执行，要适用执行程序的有关规定；执行程序中有关案外人异议之诉和执行异议程序，要适用审判程序的有关规定。
（3）二者的区别
①在诉讼程序中的地位不同。民事执行程序具有相对的独立性，只有当债务人未自动履行执行依据所确定的义务时，才有可能启动执行程序；民事审判则是民事诉讼程序的基本特质。
②两者的适用范围不同。民事执行程序的依据不限于经过民事审判程序所产生的判决、裁定、调解书和支付令，其他生效的法律文书如判处罚金、没收财产的刑事判决，刑事附带民事诉讼的判决、裁定，公证机构依法赋予强制执行的债权文书，行政机关依法可以申请法院强制执行的行政处罚决定，仲裁机构的仲裁裁决等也可成为执行依据；民事审判仅仅限于民事程序。
③诉讼构造不同。执行程序呈线性结构，主要体现为执行机关对被执行人的强制执行关系；审判程序呈现等腰三角形结构，当事人双方对立辩论和质证，法院居中裁判。
④职能分工不同。民事执行程序的执行权由人民法院的执行局（庭）进行；民事审判程序的审判权由人民法院的审判组织进行。
⑤价值取向有所不同。民事执行程序以快速、及时、不间断的实现生效法律文书中所确认的债权为己任，在价值取向上注重效率优先；民事审判以公平的解决双方的纷争为基点，在价值取向上以追求程序公正和实体公正为其基本使命。
2． 简述共同诉讼的成立要件？
【答案】（1）共同诉讼的含义
共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上（含两人）的诉讼。共同诉讼是将一方或双方为两人以上的诉讼主体纳入同一诉讼程序，因此属于诉的主体合并，即当事人的合并。它不同
，也不于诉的客体合并（一方当事人向另一方提起数个独立的诉讼请求，人民法院将其合并审理）
同于第三人参加的诉讼的合并和因反诉引起的诉的合并。
（2）共同诉讼的成立
共同诉讼的成立要件包括:
①当事人一方或双方为两人以上。这是共同诉讼的本质特征，也是区分共同诉讼与单独诉讼的基本标准。
②一方或双方为两人以上的当事人在同一诉讼程序中进行诉讼。
共同诉讼作为我国民事诉讼法规定的一个重要诉讼制度，其意义在于简化诉讼程序，实现诉讼的经济，并且避免人民法院在同一事件或类似事件的处理上作出不同甚至矛盾的判决。
3． 民事执行与行政处罚的竞合
【答案】（1）民事执行与行政处罚的定义
①民事执行，又称民事强制执行、强制执行，是指国家机关依债权人的申请，根据执行依据，运用国家强制力，强制债务人履行义务，以实现债权人的民事权利的活动。
②行政处罚是指享有处罚权的行政机关或法律、法规授权的组织，对违反行政法律规范、依法应当给予处罚的行政相对人所实施的制裁行为。行政处罚中的罚款没收财物也具有给付内容。
（2）民事执行与行政处罚的竞合
当民事执行与行政处罚执行发生竞合时，民事执行优先于行政处罚的执行。但须满足下列条件：
①民事执行所涉及的民事赔偿责任须基于违反《公司法》、《证券法》、《产品质量法》和《个人独资企业法》的规定而产生。
②被执行人的限定性。具体如下：
a. 在《公司法》领域只适用于有限责任公司和股份有限公司两类被执行人。
b. 在《证券法》或《产品质量法》领域包括所有因违反《证券法》或《产品质量法》而产生民事赔偿责任的被执行人。
c. 在《个人独资企业法》领域则只适用于投资人。
③被执行人财产不足以承担所有法律责任。
4． 简述民事执行竞合的适用条件与具体形态。
【答案】执行竞合，又称执行程序的竞合，是指在民事执行程序中，两个或两个以上的债权人同时或先后以不同的执行名义对同一债务人的特定财产，申请法院强制执行，而各债权人的请求之间相互排斥，各个债权人的权利
难以同时获得完全满足的一种竞争状态。从类型上分，执行竞合可分为民事执行之间的竞合，民事执行与行政处罚执行之间的竞合，民事执行与财产刑执行之间的竞合。
（1）民事执行之间的竞合
①民事执行竞合的类型和条件
民事执行竞合应当包括保全执行之间的竞合、终局执行之间的竞合以及终局执行与保全执行之间的竞合三种情况。其适用条件包括：
a. 须有两个或两个以上的权利人存在。
b. 执行对象须为同一债务人的同一特定标的物。
c. 数个权利人所持的执行依据必须是各自独立的法律文书。
d. 各个不同执行依据的执行发生在同一特定时期，即数个执行共存在于某段时间。
②民事执行竞合的具体形态
a. 保全执行之间的竞合，包括如下两种具体情况：
第一，不同保全措施（如查封、扣押、冻结）之间的竞合。各债权对执行标的物均无担保物权的，依采取执行措施的先后而定，采取执行措施在先的，取得优先受偿的地位。
第二，同种保全措施之间的竞合。如果后采取的保全措施与先采取的保全措施相抵触，后保全措施无效。
b. 终局执行之间的竞合，依执行依据所确定的给付内容不同，包括以下情况：
第一，数个执行依据指定的交付物同一。遇此情形时，各有关法院应当立即停止执行，报请共同的上级人民法院处理。
第二，数个具有金钱给付内容的执行依据在执行中均要求对被执行人的同一标的物实施清偿。 第三，债权种类不同的执行竞合，有基于所有权而享有债权的，有基于合同之债享有要求债务人交付一定标的物的请求权的，有一般金钱债权的。
c. 终局执行与保全执行的竞合，包括如下两种情形：
第一，先保全执行而后为终局执行。
第二，先终局执行而后为保全执行。
5． 简述督促程序的特点。
【答案】（1）督促程序的概念
督促程序，是指人民法院根据债权人提出的给付金钱或者有价证券的申请，不经过开庭审理，以债权人的主张为内容，直接向债务人发出的支付令，如果债务人不在法定期间提出异议，则支付令即发生强制执行效力的程序。
（2）督促程序的特点
与民事诉讼中的其他程序相比，督促程序具有自己的特点：
①督促程序的适用范围具有特殊性。督促程序的适用仅限于债权人请求给付金钱和有价证券的案件。
②督促程序的开始和终结具有特殊性。督促程序因债权人的申请而开始，人民法院只需对债
相关内容
相关标签