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一、简答题

1． 简述紧急避险的定义和成立条件。

【答案】（1）紧急避险的定义

紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得己而采取的损害另一较小合法权益的行为。

（2）紧急避险的成立条件

①避险意图

紧急避险的主观条件即行为人必须有正当的避险意图，它决定着紧急避险的无罪过性，因而对紧急避险的成立有着重要意义。正当避险意图，是指避险人对正在发生的危险有明确的认识，并希望以避险手段保护较大合法权益的心理状态。避险意图中包含有避险认识和避险目的两部分内容。

a. 避险认识，主要是对正在发生的危险的认识，应当包括:

第一、认识到正在发生的危险的存在。

第二、认识到这种危险只能以紧急避险的方法来排除。

第三、认识到损害另一较小的合法权益可以达到避险效果。

另外，避险人对自己避险行为的手段、强度、可能造成的后果等亦应有基本认识。

b. 避险目的，即行为人实施避险行为所希望达到的结果。根据刑法规定，行为人只能出于避免国家、公共利益、本人或他人的人身、财产或其他权利遭受正在发生的危险的正当目的，才能进行紧急避险，不能为了保护某种非法利益而实施所谓的紧急避险。

②避险起因

只有合法权益遭受损害危险时，才可以实施紧急避险。所谓危险，是指某种有可能立即对合法权益造成危害的紧迫事实状态。危险的主要来源有四种:自然的力量; 动物的侵袭; 非法侵害行为和人的生理、病理过程。

③避险时间

紧急避险的时间条件，是危险正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成了紧迫的、直接的危险。危险正在发生，是指己经发生的危险将立即损害合法权益，或正在造成合法权益损害而尚未结束。紧急避险只能在危险己经出现而又尚未结束的时间条件下进行，否则就不是紧急避险。

④避险对象

紧急避险针对的是第三者的合法权益。紧急避险的本质特征，就是为了保全一个较大的合法

权益，而将其面临的危险转嫁给另一个较小的合法权益，即以损害某一较小合法权益保全另一较大合法权益。因而，紧急避险行为所指向的对象，不是危险的来源，而是第三者的合法权益。

⑤避险限度

紧急避险不能超过必要的限度，造成不应有的损害。这是紧急避险的限度条件。紧急避险造成的损害必须小于所避免的损害。换言之，为了保护一个合法权益而损害的另一合法权益，既不能等于、更不能大于所保护的权益。一般而言，权衡合法权益大小的基本标准是:人身权利大于财产权利; 人身权利中的生命权为最高权利; 财产权利的大小可以用财产的价值大小来衡量。但这并非绝对性的准则，如为保护个人生命致使近百人身受重伤，便很难认为还在紧急避险的必要限度之内。在处理具体案件时，应具体情况具体分析，作出切合实际的判断。

⑥避险限制

紧急避险只能在不得己的情况下才能实施，这是紧急避险的客观限制条件。只有在行为人没有任何其他方法排除危险的情况下，才允许选择损害第三者合法权益的方法。如果当时尚有其他方法可以避险，例如有条件逃避、报警求援、寻求他人帮助或者直接对抗危险、进行正当防卫等，行为人却不采取，而给无辜的第三者造成了不必要的损害，则其行为不能成立紧急避险，构成犯罪的应承担相应的刑事责任。

⑦避险禁止根据我国刑法典第二十一条第三款的规定，紧急避险中“关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人”。法律不允许职务上、业务上负有特定责任的人对个人面临的危险实行紧急避险，具体而言，在国家、公共利益、他人的人身、财产和其他权利遭受危险侵害时，职务上、业务上负有特定责任的人可以实施紧急避险; 在本人的人身、财产和其他权利遭受危险侵害时，只要避险行为与所承担的特定责任不相冲突，职务上、业务上负有特定责任的人也可以实施紧急避险。

2． 简述我国刑法各论和刑法总论的关系。

【答案】刑法总论与各论的关系，和刑法总则与分则的关系一样，也是抽象与具体、普遍与特殊、一般与个别的关系。它们密切联系、缺一不可、相互作用，形成一个有机的整体。

（1）刑法各论对刑法总论的意义

①贯彻和体现刑法总论。离开了刑法各论，刑法总论就不能充分发挥其指导定罪量刑的功能。 ②实践和检验刑法总论。刑法各论则将刑法总论的原理、原则应用到具体的司法实践过程，并在实践中对这些理论的科学性进行检验，发现刑法理论的不足之处并促使其完善。

③丰富和发展刑法总论。从具体问题概括出某些共性并进一步发展成理论，这些理论被刑法总论吸收，从而使刑法总论的内容不断得到丰富和发展。

（2）刑法总论对刑法各论的作用

①对刑法各论的概括作用。刑法总论通过对形形色色的具体犯罪进行科学的抽象和概括，归纳出具体犯罪的共性，从而使人们对具体犯罪的实质有了更深入的了解。

②对刑法各论的指导作用。充分发挥刑法总论对刑法各论的指导作用，有助于深入开拓刑法

各论的研究。

③对刑法各论的制约作用。刑法总论对刑法各论的研究具有一定的约束作用，刑法各论的研究不能违背刑法总论阐述的已得到普遍认可的原理、原则。

3． 在构建和谐社会的价值追求背景下如何理解刑法的阶级属性和社会属性?

【答案】（1）刑法的阶级属性刑法的阶级性，即刑法体现了掌握国家政权的阶级意志。从刑法的产生、刑法的基本内容、刑法的功能上看，刑法是阶级社会的产物，阶级性是刑法的固有属性。在和谐社会的价值追求背景下，刑法同样体现了阶级性这一特征。这里的阶级是工人阶级领导的广大人民群众。

（2）刑法的社会属性

刑法的社会性，是指刑事法律在主要体现掌握国家政权的阶级意志的同时，在一定范围内、一定程度上也反映了社会各个阶级的某些共同利益和要求，即具有共同的意志性。刑法的社会性，体现了各个阶级的共同意志，这是和谐社会价值追求的表现之一。

（3）刑法的阶级属性与社会属性的统一

一切剥削阶级国家，包括奴隶制国家、封建制国家和资本主义国家，因国家类型不同，其刑法内容和形式各有差异。然而，一切剥削阶级国家的刑法存在共同阶级本质，即都是以生产资料私有制为基础，反映剥削阶级意志并为剥削阶级利益服务的镇压人民的专政工具。

法的阶级性实际上讲的是刑法的阶级本质，刑法的社会性实际上讲的是刑法的社会本质。所以，刑法的阶级J 险与社会性是统一的，统一于刑法本质。刑法的阶级本质着重从刑法与阶级、阶级斗争的联系方面来看刑法本质问题，而刑法的社会本质是从法与一般社会生活的联系来观察和描述刑法本质的。在构建和谐社会的价值追求背景下，刑法的阶级属性与社会属性形成一种辩证统一的关系。

4． 简述强制狠交、侮辱妇女罪的概念与构成。

【答案】强制狠裹、侮辱妇女罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强制狠裹、侮辱妇女的行为。

本罪的构成要件是:

（1）本罪侵犯的客体是妇女的人格尊严和人身自由权利。

本罪的对象只限于年满14周岁以上的未成年妇女和成年妇女。狠裹不满14周岁的儿童，构成刊法典同条第三款的狠裹儿童罪。己满14周岁的男性，不能成为本罪的对象。

（2）本罪客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强制耀裹、侮辱妇女的行为:

①暴力，是指以殴打、捆绑、堵嘴等对妇女人身实行强制，使被害妇女不敢、不能抗拒的手段。

②胁迫，是指以杀害、伤害、职权、地位、揭发隐私等相威胁、恫吓使被害妇女不敢反抗，对其进行精神强制的手段。