2016年湖南师范大学法学院701法学综合课1(含法理学、民法学)之《民法》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 融资租赁合同
【答案】融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同具有以下三方面的含义:①出租人须按照承租人的要求出资购买租赁物; ②出租人须将购买的租赁物交付承租人使用收益; ③承租人须向出租人支付租金。
2． 民事责任承担方式
【答案】民事责任是指民事主体违反民事义务应当承担的民事法律后果。民事责任承担的方式主要包括:①停止侵害; ②排除妨碍; ③消除危险; ④返还财产; ⑤恢复原状; ⑥赔偿损失; ⑦消除影响、恢复名誉; ⑧赔礼道歉。
3． 损益相抵规则
【答案】损益相抵是指受害人基于损失发生的同一原因而获得利益时，应当将该利益从赔偿数额中抵销，加害人仅对抵销后的损失承担赔偿责任。损益相抵的理论依据在于:侵权赔偿的前提是受害人的损失，而受害人基于同一原因获得的利益本身就会冲抵其损失。因此，损益相抵的目的是要计算出受害人真正的损失，使受害人的真正损失得到赔偿。
二、简答题
4． 简述人格权的法定性及其意义。
【答案】人格权是主体对其人格利益所享有的权利，是民事主体所固有的、以维护主体的独立人格所必备的生命健康、人格尊严、人身自由以及姓名、肖像、名誉、隐私等各种权利。它是公民和法人所享有的实现并维护其人格独立的最重要的民事权利。关于人格权的法定性及其意义具体阐述如下:
（1）人格权法定性的概念
人格权的法定性，指对人格权的具体种类、内容、保护方法等都以立法予以确认，以便在对人格权实施法律保护时提供明确的法律依据。从理论上讲，与民事主体的人格关系相联系的权利都是人格权的内容，这样的话，人格权的内容就会非常宽泛。具体人格权均采法定主义，其种类、内容等都由法律规定，不允许当事人自由创设。民法通则中明确规定了生命健康权、姓名权、名
称权、肖像权、名誉权、婚姻自主权等人格权，宪法、婚姻法、刑法等也确认了人身自由、身体权、贞操权等人格权。
（2）人格权法定性的意义
①人格权的法定性可以使得公民和法人所享有的人格权得到广泛的确认和保护，有助于主体明确认识自己所享有的人格权，能够主动的行使并捍卫自身的人格权。同时也能充分尊重他人的人格权，形成和谐稳定的社会。并且可以通过人格权法的规定对遭受人格权侵害的受害人提供全面的救济措施，允许其通过恢复名誉、消除影响、赔偿损害等办法恢复受侵害的权利。
②由于只有法律规定的人格权类型才受到相应的保护，限制了民事主体滥用权利的行为，仅对于法定化的权利进行保护，以确保权利主体行使权利时不损害他人和社会的利益，使人格权法的规定能够发挥切实的作用。
但是人格权不能陷入法定主义的泥潭，这就是说人格权法定并不意味着法律未明确列示的人格权类型就得不到法律的保护。在人格权中确认越来越多的具体人格权基础上，还应当设置人格权保护的一般条款予以弥补，使其更具有包容性和广泛性。
5． 法人机关的概念和特点。
【答案】（1）法人机关的概念
法人机关是指根据法律、章程或者条例的规定，于法人成立时产生，不需要特别委托授权就能够以法人的名义对内负责法人的生产经营或者业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或者个人。
（2）法人机关的特点
①法人机关是根据法律、章程、或者条例的规定而设立的。
②法人机关是法人的有机组成部分。
③法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构。
④法人的机关是法人的领导或者代表机关。
⑤法人机关由单个或者集体组成。
法人的机关不同于法人的组织机构。法人的组织机构外延很大。法人机关是法人组织机构的重要组成部分，仅指法人组织机构中的权力机关、执行机关与监督机关。
三、论述题
6． 论民法中的公序良俗原则及其在司法实践中的意义。
【答案】公序良俗原则是指民事行为不得违反公共秩序或者善良风俗。我国《民法通则》第7条规定，民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，扰乱社会经济秩序。
（1）公序良俗原则的内涵
我国学者通说认为，《民法通则》第7条规定的社会公共利益，近似外国民法典规定的公共秩序; 该条规定的社会公德，近似外国民法典规定的善良风俗。
①公共秩序，是指社会的存在及其发展所必要的一般秩序。通常，违反禁止性规定的，即为违反公共秩序。法律难以将禁止性规定列举周全，公共秩序比禁止性规定的外延宽，除包括涉及
公共秩序的现行法律规范外，还包括现行法律没有规定的某些情况。
②善良风俗，是指社会的存在及其发展所必要的一般道德。作为民法基本原则的善良风俗，是将人们应当遵守的最低限度的道德法律化，故意违背应当遵守的最低限度的道德，就是违反善良风俗原则。
③公共秩序与善良风俗的关系。学者通说认为二者的范围大致相同，有时难以区分，不过一则是从社会秩序方面立论，一则是由人们道德方面着眼，概括起来就是要求行为具有社会妥当性。
（2）违反公序良俗原则的情形
违反公序良俗原则的立法例和例判有以下几种情形:
①利用他人处于急迫情势、没有经验、缺乏判断力或者意志显著薄弱，以法律行为使他人为某项给付，而向其自己或者第三人许诺或者给予和该项给付明显地不相当的财产利益（{（德国民法典》第138条第2项，对此学理上称为暴利行为）。
②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（（（民法通则》第58条第4项）。
③滥用垄断地位，规定不合理的流通条件，违背流通所需要的合理的法律秩序，获得不合理的好处。
④订立限制人身自由或者限制近亲属正常往来的合同。
⑤以婚外同居为条件赠与财产。
⑥订立借腹生子协议。
⑦订立以实施犯罪行为为目的的协议。
（3）公序良俗原则的意义
公序良俗原则是维护国家和社会利益的需要，是约束民事行为的最低要求，是当事人行为自主的底线，不可逾越。
社会在不断发展，人们的观念在不断变化，公共秩序和善良风俗的内涵也会随之变化。在司法实践中适用公序良俗原则，认定民事行为无效，是个比较复杂的问题，应当以整个法律的价值体系和一般道德观念为基准，区分不同的情况，慎重裁量。