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一、简答题

1． 人权与主权的一般关系如何?

【答案】人权和现代民族国家之间有着复杂的扭结关系。在一定意义上看，国家作为一种公共权力和暴力似乎是对于个体的最大的潜在侵害者，但是也要看到，那种主张完全摆脱公共权力的无政府主义也会导致对于人权的伤害。

（1）人权和主权的含义

①人权是指基十人的人格尊严而为所有人享有的、对于人的生存和发展具有重要意义的基本权利。

②主权是指一个国家独立自主处理自己内外事务，管理自己国家的最高权力。主权是国家区别于其他社会集团的特殊属性，是国家的固有权利。

（2）人权与主权的一般关系

①人权的实现需要借助于国家的保护和努力。

人权的发展中有一种向国家靠拢而争取国家支持的运动，但是这种依附并不能直接导致将人权置于国家之下，将主权对于人权的支持直接延伸为主权高于人权。

②近代以来的人权确实主要是在民族国家的框架内展开的。

仅仅是在保障人权的制度性条件的功能意义上，主权高于人权，这种高于不能被解释为主权可以覆盖甚至取代人权。应当反对那种过于简单地认为主权高于人权的观念。这种观念可能导致的负面后果之一就是，以主权至上的名义而压制人权诉求的重要性。

③应当辩证地看待人权与主权的关系，不能过于机械地说其中一个高于另一个。

人权需要依赖国家主权的保障而得以实现，但是主权的存在本身并不足以就意味着人权状况的改善。现代国家需要借助人权来提高其合法性基础，但是人权的重要性并不能否认主权的必要性。

2． 法律责任与法律义务的关系是什么?

【答案】法律责任与法律义务有密切的关联，但又有一定的区别。

（1）法律责任与法律义务的联系

法律义务通常是指主体根据法律的规定或合法的约定必须作为或不作为，通常针对一般的社会主体设立。而法律责任是指一种特殊义务，通常是针对特殊主体设定的，具体是指一方由于违反了法定义务或约定的义务从而产生一种新的特定义务。如果将法律义务称为第一性义务，那么可以说，法律责任是一种违反法律义务产生的第二性义务。

（2）法律责任与法律义务的区别

①法律责任针对的是特定的主体，具体是指违反了法定义务或约定义务的主体; 法律义务针对的是一切社会主体，具有相当的广泛性。

②法律责任通常具有惩罚性，即法律责任是针对第一性的义务没有被履行而进行救济、制裁; 法律义务是作为与法律权利相对应的法律的重要调控手段，一般不具有制裁性。

③法律责任的产生是以法律义务为前提，没有主体对义务的违反就不会产生法律责任。

3． 什么是法的价值? 怎样区分不同意义的法的价值? 什么是法所中介的价值? 什么是法的工具性价值? 什么是法本身的价值?

【答案】（1）法的价值是指法这个客体（制度化的对象）对满足个人、群体、社会或国家需要的积极意义。一种法律制度有无价值、价值大小，既取决于这种法律制度的性能，又取决于一定主体对这种法律制度的需要，取决于该法律制度能否满足该主体的需要和满足的程度。

（2）法的价值是随着主体需要和利益的变化而变化的，主体的需要和利益是多方面、多层次的，因而法满足主体需要和利益的积极意义也是多方面、多层次的。如同任何客体的价值，法的价值也有两方面的特性:

①法的价值的客观性，是指法对主体的积极意义，不管该主体是否认识到或者如何认识，都是客观上存在的。②法的价值的主体性，是指法或同一法律制度对不同的主体或不同时间、地点的同一主体的价值是不同的。

（3）法所中介的价值是指研究法的价值，不应脱离开法所中介的经济制度、政治制度、文化传统等因素的价值而单纯就法本身的价值看法的价值。法的价值中，首先包含着法所中介的经济、政治、社会制度的价值，也包含着人们所追求的并且也是法可以中介的其他一些价值，如自由、正义、秩序、效益等。

（4）法的工具性价值是指法律规范也就可以成为人们认识它所规定的事实、关系的性质和意义的手段，具有帮助人们认识一定价值的价值，从而使法具有提高人们认识，对人们进行一定价值观引导的意识形态性的、宣传性的价值。包括确认性价值、分配性价值、衡量性价值、保护性价值、认识性价值等。

（5）法本身的价值是指法这种调整社会关系的手段本身的特殊价值，即其他调整社会关系的手段所不具备或者很少具备的价值。这种意义上的法本身的价值是指法作为法所固有的、满足主体法律需要的价值。法本身的特殊价值主要有:

①法有协调对立双方使之共处，达到和谐、统一的价值;

②法有使社会生活和谐、稳定，在稳定中发展，在发展中促进稳定的价值;

③法有使国家权力的运用合理化、经常化、系统化、公开化的价值。

4． 简述影响法的效力层级的主要因素。

【答案】法的效力是指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法不可缺少的要素。法的效力层级是指在一个国家法律体系的各种法的渊源中，由于其制定主体、制定程序、生效时间和适用范围等不同，各种法的效力也不同，由此形成的一个法的效力等级体系。

影响法的效力层级的因素主要有:

（1）制定主体

法的制定主体地位的高低影响到法的效力层级的高低。处理不同层级的法之问所发生的冲突，应遵循上位法优先十下位法的规则。在中国，这方面现行法律规定是:

①宪法具有最高的法的效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触，否则无效。

②法律的效力高于行政法规、地方性法规和规章。行政法规的效力高于地方性法规和规章。地方性法规的效力高于本级和下级地方政府的规章。省、自治区人民政府制定的规章，效力高于本行政区域内较大市的人民政府制定的规章。

③法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章超越权限，它们中的下位法违反上位法规定的，由有关机关依照《立法法》第88条所确定的权限予以改变或撤销。

（2）适用范围

一般来讲，特别法优于一般法。

①自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定; 经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。

②地方性法规和部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应适用地方性法规的，应决定在该地方适用地方性法规的规定; 认为应适用部门规章的，应提请全国人大常委会裁决。

③部门规章之间、部门规章和地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。它们对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决; 经裁决应改变或撤销的，由有关机关依照《立法法》第87条规定的权限予以改变或撤销。

④根据授权制定的法规同法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

（3）生效时间

就同一调整领域或同类调整关系而言，后法优于前法。

①同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，新的规定同旧的规定不一致的，适用新的规定。

②法律之间、行政法规之间、地方性法规之间，对同一事项的新的一般规定同旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，分别由全国人大常委会、国务院、制定地方性法规的机关裁决。

③同一机关制定的新的一般规定同旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。

5． 法律制度建设是否要考虑社会自身文化的适应性? 为什么?

【答案】法律制度建设应当考虑社会自身文化的适应性，这是由于文化是一个有机的综合体，法是其中的一个部分，即特殊的规范。文化对法具有决定作用，法是一定社会主文化的组成部分和表现。文化对法的这种决定作用表现如下: