2016年广州大学公法中心行政法与行政诉讼法学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 受理事先审查
【答案】受理事先审查是指当事人提起诉讼后，人民法院在决定是否受理该案前所作的审查。在行政诉讼中，它主要审查两个内容:
①当事人提起行政诉讼是否符合起诉的必要条件。
②本院对该行政案件的管辖权。即弄清该案是否真是行政案件; 对该案件法院是否有权管辖。
2． 其他规范性文件
【答案】其他规范性文件是指除法规、规章以外的其他规范性文件，主要包括:无法律或地方性法规制定权的国家权力机关制定的规范性文件，无行政法规或规章制定权的行政机关制定的具有普遍约束力的决定、命令，军事机关、审判机关、检察机关的规范性文件，政党的文件等。随着行政主体理论的不断发展，一些特殊的主体如社会团体、学校等，其组织章程或其他一些特殊的规则，也成为我国法律规范的重要组成部分。人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。
3． 行为罚
【答案】行为罚也称能力罚，是行政主体限制或剥夺行政违法者某些特定行为能力或资格的处罚。
暂扣或者吊销许可证、执照是行政主体限制或剥夺违法者从事某项活动的权利资格的处罚形式。
暂扣许可证、执照的特点在于暂时中止持证人从事某种活动资格，待其改正违法行为后或经过一定期限再发还证件，恢复其资格，允许其重新享有该权利和资格。吊销许可证、执照的特点在于撤销相对人的凭证，终止继续从事该凭证所允许活动的资格。
4． 政策性行政补偿
【答案】政策性行政补偿指国家对因其实行公用征收、征用或其他政策所造成的特定损失而给予行政相对人的补偿。政策性补偿是执行国家事先己决定给予补偿的国家政策的必然结果，补偿对象一般具有一定的普遍性。
5． 刑事司法行为
【答案】刑事司法行为是指公安机关、国家安全机关和监狱等依据刑事诉讼法的明确授权实施的行为。这类行为既包括这些机关在刑事案件的立案侦察中所采取的拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕等刑事强制措施，也包括在侦察过程中为搜集、取得证据而采取的诸如勘验、检
查行为、搜查行为、对物证、书证的扣押行为、鉴定行为。这些行为不属于行政诉讼的受案范围。
6． 管辖权异议
【答案】管辖权异议是当事人向受诉人民法院提出的该院对于案件没有管辖权的主张。当事人提出管辖异议，必须符合下列条件:
①提出异议的主体是本案的当事人，案件的当事人包括原告、被告;
②管辖权异议的客体是第一审行政案件的管辖权;
③提出管辖权异议的时间须在接到人民法院应诉通知之日起10日内;
④必须以书面形式提出异议。
7． 行政主体与行政机关
【答案】①行政主体与行政机关的含义:
行政主体，是指享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，做出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。
行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。
②行政主体与行政机关两个概念的关系:
行政机关是行政主体的一种，是行政主体中最重要的一种。但是行政机关与行政主体仍然是有重要区别的。二者的区别主要表现为:
a. 行政主体是行政法律关系一方当事人的总称，在行政管理法律关系中，它与行政相对人相对，是行政相对人的对称; 在行政法制监督关系中，它与行政法制监督主体相对，是监督主体的对称。而行政机关只是行政法律关系具体当事人的称谓，与法律、法规授权的组织和其他社会公权力组织，以及法律关系对方当事人的公民、法人和其他组织等并列。
b. 行政主体主要是一种行政法学的概念，它是行政法学为研究行政法律关系而对关系参加人进行抽象而创制的概念; 而行政机关主要是一个具体法律概念，用以指称享有某种法律地位，具有某种权利（权力）、义务（职责）的法律组织。
c. 行政主体与行政机关具有包容关系，前者包容后者。尽管行政机关在行政主体中占有极大的比重，但毕竟行政机关不是行政主体的全部，行政主体除了行政机关外，还包括法律、法规授权的组织和其他社会公权力组织。
8． 可诉性不作为
【答案】可诉性不作为是指行政主体违反法律的规定未履行作为义务的具体行政行为。具有以下特征:
①与可诉性不作为相对应的作为必须具有可诉性。与国家行为、抽象行政行为、内部行政行为、终局裁决行为相对应的不作为不具有可诉性。
②可诉性不作为须涉及公民的财产权和人身权，涉及政治权利的不作为如无法律、法规特别规定，不具有可诉性。
③可诉性不作为是超过法定期间或者合理期间而不实施一定法定职责的行为。
二、简答题
9． 我国行政许可的设定权与规定权及二者的关系。
【答案】行政许可的设定权是指享有国家立法权的机关制定、认可、修改、废止行政许可事项的权力。行政许可的规定权是指对法律、法规已经设定的行政许可事项，为实施的需要，就行政许可的条件、标准、程序等进行具体的解释和适用的权力，即对己有的行政许可事项加以具体化的权力，以便使行政许可更具有可操作性。
根据《行政许可法》的相关规定，我国行政许可的设定权和规定权分属于不同的国家机关，具体内容如下:
我国行政许可的设定权
①法律的行政许可设定权。《行政许可法》第十四条规定，对于第十二条规定范围的事项，法律可以设定行政许可。
②行政法规的行政许可设定权。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人大及其常委会制定法律，或者自行制定行政法规。
③地方性法规的行政许可设定权。《行政许可法》第十五条规定，本法第十二条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可; 尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规。
④地方性法规和政府规章设定权的禁止。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可; 不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。
（2）行政许可的规定权
①行政法规的行政许可规定权。《行政许可法》第十六条规定，行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。
②地方性法规的规定权。地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。
③规章的行政许可规定权。规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可; 对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。
（3）行政许可的设定权与规定权的区别
行政许可的设定权可以创设新的行政许可事项，行政许可的规定权不得设定新的行政许可事